周巖

【摘要】特留份制度一直以來被學(xué)者認(rèn)為是維護(hù)家庭倫理觀念的工具，主要功能為保護(hù)一定范圍內(nèi)近親屬的繼承期待權(quán)，進(jìn)而維護(hù)家庭和社會(huì)的穩(wěn)定，但學(xué)者們的討論并未涉及繼承權(quán)的性質(zhì)及以特留份限制遺囑自由的正當(dāng)性。在對(duì)以上問題深入分析后，本文提出了對(duì)《繼承法》中對(duì)必留份制度修改的立法建議。

【關(guān)鍵詞】繼承權(quán);特留份;必留份;遺囑自由;家庭倫理

特留份是指被繼承人遺產(chǎn)中不能用遺囑加以處分的、按一定比例特定留給其法定繼承人繼承的部分。支持特留份制度的學(xué)者認(rèn)為：“特留份制度的設(shè)置是基于法定繼承人的親屬身份關(guān)系，不考慮該繼承人是否有勞動(dòng)能力、有生活來源，且明確規(guī)定特留份的應(yīng)繼份額。其實(shí)質(zhì)是對(duì)特定的近親屬的繼承期待權(quán)的保護(hù)，目的在于維護(hù)親屬身份的倫理價(jià)值，保護(hù)近親屬的繼承權(quán)益，從而維護(hù)家庭的穩(wěn)定，實(shí)現(xiàn)家庭的養(yǎng)老育幼的功能。”即其認(rèn)為基于繼承權(quán)具有期待權(quán)屬性與家庭身份關(guān)系的倫理價(jià)值，法律應(yīng)規(guī)定特留份制度。但筆者認(rèn)為，把繼承權(quán)的性質(zhì)認(rèn)定為期待權(quán)是對(duì)繼承權(quán)性質(zhì)的誤讀，是對(duì)遺囑自由的不當(dāng)?shù)姆穸?，在此理解下的特留份制度必將危及家庭倫理關(guān)系。

一、繼承權(quán)概念的邏輯矛盾

我國學(xué)者普遍認(rèn)為，繼承權(quán)是被繼承人對(duì)死亡近親屬遺產(chǎn)的固有權(quán)，即繼承權(quán)為繼承人的“權(quán)利”。據(jù)此，繼承權(quán)可以劃分為兩個(gè)階段，即“繼承期待權(quán)”與“繼承既得權(quán)”。其中，期待權(quán)階段為被繼承人死亡之前該權(quán)利所處階段，在被繼承人死亡后，繼承權(quán)則從期待權(quán)變?yōu)榧鹊脵?quán)，這就是繼承權(quán)效力的“二階性”。

根據(jù)當(dāng)前通說觀點(diǎn)，“繼承權(quán)”是一種“權(quán)利”，即意味著繼承人的固有繼承權(quán)可以公權(quán)力救濟(jì)的方式，保證自己實(shí)現(xiàn)繼承權(quán)。然而，這一邏輯的直接結(jié)果，是禁止被繼承人把遺產(chǎn)遺贈(zèng)給法定繼承之外的人，任何遺贈(zèng)行為均無可避免地要“妨礙”繼承權(quán)之實(shí)現(xiàn);再進(jìn)一步邏輯延展的結(jié)果，則是禁止被繼承人以遺囑改變法定繼承順序因?yàn)槔^承順序在先之人的繼承權(quán)優(yōu)于在后繼承權(quán)。更無法接受的是，如果被繼承人的財(cái)產(chǎn)有成為遺產(chǎn)的可能性，那么其生前對(duì)財(cái)產(chǎn)的移轉(zhuǎn)行為將直接導(dǎo)致遺產(chǎn)總量減少，屬于對(duì)妨礙繼承權(quán)的行為，這將使得被繼承人對(duì)財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)受到繼承人意思的限制。在此情況下，如果完全貫徹繼承權(quán)的概念邏輯，其所產(chǎn)生的最終結(jié)果將是，任何人都不得處置自己的財(cái)產(chǎn)，除非被繼承同意或不存在被繼承人。

當(dāng)今德國通說認(rèn)為，被繼承人死亡之前不存在“繼承期待權(quán)”，繼承人所擁有的，只是取得遺產(chǎn)的機(jī)會(huì)或可能性，它可以被稱為“繼承期望”，但尚不足以構(gòu)成期待權(quán)。原因在于被繼承人直至臨近死亡，仍可能通過遺囑另法定繼承人喪失取得遺產(chǎn)的機(jī)會(huì)，即便是遺囑所定的繼承人，被繼承人也隨時(shí)可以撤回遺囑而使其無法享有繼承權(quán)，如此確定的權(quán)利不能定性為權(quán)利。

這表明，基于對(duì)繼承期待權(quán)的保護(hù)的特留份制度存在嚴(yán)重的理論瑕疵，“繼承期待權(quán)”理論，不僅不能說明特留份制度的正當(dāng)性，反而由此顯露了繼承權(quán)并非“權(quán)利”。如果不存在繼承期待權(quán)的概念，則沒有所謂的親屬身份權(quán)益之保護(hù)。

二、特留份制度缺乏限制遺囑自由的正當(dāng)性

支持特留份的學(xué)者多主張限制遺囑自由。但筆者認(rèn)為，該種解釋違反了《繼承法》的私法性，侵害了遺囑自由原則，這種特殊規(guī)范缺乏限制當(dāng)事人意思自由的正當(dāng)性，是對(duì)他人財(cái)產(chǎn)處分權(quán)的不當(dāng)限制。

（一）繼承法的私法性

我國現(xiàn)行的《繼承法》中充分體現(xiàn)了對(duì)當(dāng)事人意思的尊重，賦予了立遺囑人各個(gè)環(huán)節(jié)上的充分的自由，“私法自治”的理念貫穿于遺囑行為的全過程中。如現(xiàn)行的《繼承法》規(guī)定：公民的遺產(chǎn)可以在其死亡后通過立遺囑的方式被繼承;或通過遺贈(zèng)的方式將遺產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給他人所有;或以契約方式，于公民生前通過遺贈(zèng)撫養(yǎng)協(xié)議轉(zhuǎn)讓，而于死后，遺產(chǎn)歸扶養(yǎng)人所有。而無論契約、遺贈(zèng)或是遺囑繼承都是按照被繼承人生前的意志處置其財(cái)產(chǎn)，都體現(xiàn)了《繼承法》的私法性。

即使是法定繼承，《繼承法》依然體現(xiàn)著“私法自治”的原則。法定繼承，是指根據(jù)法律規(guī)定的順序移轉(zhuǎn)遺產(chǎn)于繼承人，這似乎為法定順位，而未體現(xiàn)被繼承人之自由意志。但《繼承法》界定法定繼承人范圍及其順序并非臆想，法律是以親屬關(guān)系的親疏遠(yuǎn)近及共同生活的密切程度等因素作為依據(jù)劃分了該繼承順序。因此，法定繼承人，并非純粹是法律之意志，它實(shí)際是死者意志的推定?！独^承法》的私法性在此得以體現(xiàn)，以法律推測的死者意思來解釋法定繼承還能更好的使整個(gè)《繼承法》體系得以協(xié)調(diào)。

支持特留份的學(xué)者堅(jiān)定的認(rèn)為《繼承法》須保護(hù)社會(huì)利益及國家利益，以社會(huì)利益作為限制被繼承人自由意志正當(dāng)性的基礎(chǔ)。在他們看來繼承權(quán)可以通過家庭內(nèi)部進(jìn)而影響社會(huì)與國家，即“設(shè)立特留份制度對(duì)遺囑人立遺囑自由的適當(dāng)限制符合“社會(huì)本位”的立法原則，可以平衡個(gè)人自由與公平正義、公共利益之間的沖突?！?/p>

筆者認(rèn)為，《繼承法》涉及家庭財(cái)產(chǎn)的傳遞與繼承，必然不同于一般私法，具有一定的特殊性，但這并不能改變其為私法之本質(zhì)，不能以此主張對(duì)遺囑自由的限制符合“社會(huì)本位”之立法原則。“社會(huì)本位”的概念本身不屬于私法概念，而屬于社會(huì)法的概念。相較之，《繼承法》是實(shí)現(xiàn)家庭財(cái)產(chǎn)的傳承與保護(hù)的重要手段，其目的為保護(hù)私主體的財(cái)產(chǎn)。因此，《繼承法》應(yīng)更多的顧及財(cái)產(chǎn)處分人的意思自由，不宜以“社會(huì)本位”來對(duì)其正當(dāng)性進(jìn)行說明。如果僅僅為了證明特留份制度的合理性而否定私法中最重要的私法自治原則，其實(shí)質(zhì)已經(jīng)背離了其主張保護(hù)私主體的利益的初衷。在“社會(huì)本位法”的《繼承法》框架下，社會(huì)才是更符合這一理念的繼承人，而被繼承人的財(cái)產(chǎn)將不能被法定繼承人或遺囑繼承人繼承，這是為所有人不能接受的。此外，《繼承法》的私法性在其問世以來就被確定，其對(duì)“私法自治”最核心的表現(xiàn)便是遺囑自由原則的確定，該原則成功保障了財(cái)產(chǎn)所有者處分財(cái)產(chǎn)的自由并滿足其在生前對(duì)其死后財(cái)產(chǎn)的處分行為。

《繼承法》既為私法，則遺囑自由必須得于體現(xiàn)于法律的各個(gè)規(guī)定中，而特留份制度實(shí)際是《繼承法》私法性造成破壞，其賦予特留權(quán)人特殊的權(quán)利，實(shí)質(zhì)上是賦予了特留權(quán)人優(yōu)先于遺囑繼承人的繼承權(quán)。而承認(rèn)繼承法的私法性并非否定繼承法具有其特殊價(jià)值，其僅是對(duì)“私權(quán)自治”的一種肯定，是對(duì)被繼承人權(quán)利的保護(hù)。

（二）被繼承人享有繼承財(cái)產(chǎn)處分權(quán)

繼承的前提是承認(rèn)被繼承人的私人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。如果財(cái)產(chǎn)歸屬于家庭而非個(gè)人，那么個(gè)人的死亡并不帶來家庭財(cái)產(chǎn)的傳承問題，也不需要繼承制度。而被繼承人作為財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)人，對(duì)其財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)為絕對(duì)權(quán)，應(yīng)適用物權(quán)絕對(duì)性原則，即物權(quán)的權(quán)利人擁有對(duì)抗任何人的權(quán)利。因此，被繼承人對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)享有絕對(duì)于繼承人的處分權(quán)，而繼承權(quán)不能限制被繼承人對(duì)其財(cái)產(chǎn)的生前處分。

基于此概念進(jìn)一步進(jìn)行延伸，可以得出遺囑為被繼承人自由意志之體現(xiàn)。根據(jù)《繼承法》，遺囑為生前行為，直接體現(xiàn)著被繼承人對(duì)其財(cái)產(chǎn)所享有的絕對(duì)權(quán)，是被繼承對(duì)財(cái)產(chǎn)的處分行為，而遺囑的效力是在被繼承人死后生效，期間生效的期限為被繼承人死亡。因此，遺囑可以理解為一種附期限的法律行為，而這種附期限的法律行為實(shí)質(zhì)上是被繼承人生前意志的延伸，并在被繼承人死后生效的一種財(cái)產(chǎn)處分行為。這種被處分行為應(yīng)產(chǎn)生與其生前處分相同的效果。

特留份制度也許能夠解決遺囑繼承時(shí)，被繼承人在死后將財(cái)產(chǎn)分配給其親屬以外人的情況發(fā)生，但如果被繼承人在彌留之際，決定將所有財(cái)產(chǎn)立即捐獻(xiàn)給國家，而非死后留給法定繼承人，這種行為又該如何處理呢？難道要依據(jù)特留份制度限制其意思自由，否定其生命的最后對(duì)財(cái)產(chǎn)所享有的處分權(quán)么？顯然這無法被大眾所接受，被繼承人對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)應(yīng)該是一直享有處分權(quán)，不因被特殊規(guī)定改變，那么僅被繼承人的死亡應(yīng)當(dāng)不能構(gòu)成對(duì)其真實(shí)意志的限制。

事實(shí)上，《繼承法》對(duì)被繼承人的財(cái)產(chǎn)處分權(quán)也予以確認(rèn)，其中第20條中規(guī)定：“遺囑人可以撤銷、變更自己所立的遺囑。”根據(jù)該條規(guī)定，被繼承人在訂立遺囑后，客觀條件及情況發(fā)生變化時(shí)，被繼承人可通過遺囑的方式將遺產(chǎn)移轉(zhuǎn)于任何人，甚至能夠直接否定法定繼承人之繼承權(quán)，而無需擔(dān)心侵害其權(quán)利。這不但證明了繼承權(quán)不能構(gòu)成對(duì)被繼承人的財(cái)產(chǎn)處分行為的合理限制，而且也進(jìn)一步說明了繼承權(quán)的非權(quán)力性質(zhì)。

（三）特留份不具有必留份制度等同的正當(dāng)性

必留份制度與特留份制度都是通過限制當(dāng)事人遺囑自由，使被繼承人處分自己遺產(chǎn)時(shí)的自由被限定在一定范圍內(nèi)，從而保護(hù)與被繼承人法定繼承人的利益。

雖同為對(duì)遺囑自由的限制，但特留份相對(duì)于必留份分配比例更大，因而其限制也更大。此外，特留份制度將特留份權(quán)利人限定在法定繼承人中，權(quán)利人范圍相對(duì)較廣，且分配條件明顯寬于“雙缺乏”標(biāo)準(zhǔn)。因而需要有更強(qiáng)的正當(dāng)性以解釋這種限制，但縱觀支持特留份觀點(diǎn)的學(xué)者，其所提理由不僅不能提供其應(yīng)有的正當(dāng)性，甚至還達(dá)不到必留份制度所要求的正當(dāng)性標(biāo)準(zhǔn)。

根據(jù)《繼承法》第19條規(guī)定：“遺囑應(yīng)當(dāng)對(duì)缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)份額?！钡?8條規(guī)定：“遺產(chǎn)分割時(shí)，應(yīng)當(dāng)保留胎兒的繼承份額。胎兒出生時(shí)是死體的，保留的份額按照法定繼承辦理。”最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國繼承法>若干問題的意見》第37條規(guī)定：“遺囑人未保留缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的繼承人的遺產(chǎn)份額，遺產(chǎn)處理時(shí)，應(yīng)當(dāng)為該繼承人留下必要的遺產(chǎn)，所剩余的部分，才可參照遺囑確定的分配原則處理。繼承人是否缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源，應(yīng)按遺囑生效時(shí)該繼承人的具體情況確定。”此即我國法律規(guī)定的必留份制度，其闡述了必留份制度中的“雙缺乏”標(biāo)準(zhǔn)，賦予了無勞動(dòng)能力又無生活來源的繼承人遺產(chǎn)酌分請(qǐng)求權(quán)。必留份制度對(duì)“雙缺乏”主體的特殊關(guān)注給予了其充分的正當(dāng)性。

綜上，必留份制度將權(quán)利主體限制在了特定范圍內(nèi)?！独^承法》規(guī)定必留份的正當(dāng)性在于防止遺囑人濫用遺囑權(quán)利，損害“雙缺乏”人的利益，將必要的遺產(chǎn)份額的人限定在法定繼承人范圍內(nèi)，明確權(quán)利人為在繼承開始時(shí)“缺乏勞動(dòng)能力并且沒有生活來源”的繼承人，其實(shí)質(zhì)為自然人生前所擔(dān)負(fù)的扶養(yǎng)義務(wù)，在其死亡后應(yīng)用其遺產(chǎn)來繼續(xù)履行，完全符合家庭倫理觀念，以“雙缺乏”為標(biāo)準(zhǔn)對(duì)遺囑自由予以限制給予特留分制度更強(qiáng)的合理性。

支持增設(shè)特留份的學(xué)者多以遺囑自由的極端化來證明其特留份制度是對(duì)遺囑自由的正當(dāng)限制，其認(rèn)為：“當(dāng)遺囑自由發(fā)展到極致，遺囑已經(jīng)危及家庭的利益及那些需要遺囑人撫養(yǎng)的家屬的利益時(shí)，對(duì)遺囑自由進(jìn)行限制就成為社會(huì)發(fā)展的客觀需要。此時(shí)，須對(duì)遺囑自由進(jìn)行適當(dāng)限制，以達(dá)成遺囑人與家庭、社會(huì)及需要撫養(yǎng)家屬間利益的平衡，以矯正濫用遺囑自由而導(dǎo)致的負(fù)面效果?！边@一理由值得商榷，承認(rèn)遺囑自由原則并非承認(rèn)的絕對(duì)自由，但任何對(duì)遺囑自由的限制必須有充分的理由，而特留份制度一種作為對(duì)遺囑自由的限制，恰恰欠缺這種正當(dāng)性，該制度達(dá)不到對(duì)“雙缺乏”救助的同等必要性，并且適用范圍過廣。雖學(xué)者指出特留份制度可以達(dá)成遺囑人與家庭、社會(huì)及需要撫養(yǎng)家屬間利益的平衡并保障繼承人的對(duì)被繼承人財(cái)產(chǎn)的繼承期待權(quán)，但僅此不足以賦予其對(duì)他人意志自由限制的正當(dāng)性，因?yàn)樘亓舴莶⒉荒鼙Ｗo(hù)家庭倫理制度，反而將使其遭到破壞。

三、特留份制度對(duì)家庭倫理制度的破壞

許多學(xué)者指出，特留份制度體現(xiàn)著《繼承法》的社會(huì)性與它所蘊(yùn)含的家庭倫理價(jià)值。但筆者認(rèn)為，如果《繼承法》納入特留份制度，則相當(dāng)于承認(rèn)了繼承人對(duì)被繼承人財(cái)產(chǎn)的固有權(quán)，即被繼承人的財(cái)產(chǎn)未來必然將有一份歸屬于特留份權(quán)利人。而大多數(shù)學(xué)者支持設(shè)立特留份的學(xué)者并沒有注意到該制度實(shí)際上對(duì)被繼承人提出了更高的道德要求。他們錯(cuò)誤的認(rèn)為特留份權(quán)利人與繼承權(quán)適用同一標(biāo)準(zhǔn)來界定是否喪失對(duì)遺產(chǎn)的權(quán)利。

對(duì)此問題，由《繼承法》第7條予以規(guī)范。該規(guī)定實(shí)質(zhì)上并未對(duì)繼承人提出更高的道德標(biāo)準(zhǔn)的要求，相反是對(duì)違反社會(huì)公共道德者的一種懲罰，讓道德淪喪者喪失繼承被繼承人財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。但特留份制度不同于一般的繼承權(quán)，其給繼承人天然的設(shè)立了與生俱來的權(quán)利，即人生來就有繼承被繼承人財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，而這種權(quán)利并不會(huì)因?yàn)槠洳划?dāng)履行撫養(yǎng)義務(wù)或扶助義務(wù)而消滅。這種對(duì)被繼承人財(cái)產(chǎn)權(quán)享有的天然權(quán)利應(yīng)當(dāng)需要有更嚴(yán)格的要求與限制才能獲得或者至少不應(yīng)該與繼承權(quán)的喪失適用同一標(biāo)準(zhǔn)。

在我國主張?zhí)亓舴葜贫鹊膶W(xué)者看來，繼承人對(duì)被繼承人財(cái)產(chǎn)的繼承權(quán)乃基于其家庭身份所具有的固有權(quán)，不容外人侵犯，并欲以限制被繼承人自由意志的方式，保證遺產(chǎn)不外流，被血親所繼承。但如果將繼承權(quán)視為固有權(quán)，將嚴(yán)重不利于督促繼承人承擔(dān)其應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)的撫養(yǎng)義務(wù)。因?yàn)?，即使其不承?dān)對(duì)被繼承人的撫養(yǎng)義務(wù)，只要他不做出《繼承法》第7條規(guī)定的情形，就不會(huì)喪失繼承資格，對(duì)財(cái)產(chǎn)的特別繼承權(quán)（特留份）也不會(huì)因此被剝奪。

一旦被繼承人的繼承權(quán)獲得了法律上的天然肯定，那將造成被繼承人的不利地位，被繼承人對(duì)財(cái)產(chǎn)在其身后的處分將受到限制，至此，可以預(yù)見的是更多的人將因此變身后處分財(cái)產(chǎn)為身前處分財(cái)產(chǎn)以實(shí)現(xiàn)自己的自由意志，而這種結(jié)果的發(fā)生使特留份制度產(chǎn)生了與其預(yù)期完全相反的效果。如果為避免這種情況的出現(xiàn)，實(shí)現(xiàn)特留份的繼承，那么《繼承法》就必定要引入“扣減”和“生前贈(zèng)與的撤銷”的概念。當(dāng)物的所有人知道其對(duì)物的處分將有可能隨時(shí)被撤銷時(shí)，必定人人自危，自己對(duì)財(cái)產(chǎn)的處分權(quán)將無法實(shí)現(xiàn)，因?yàn)闆]有人能確定自己在什么時(shí)候?qū)㈦x世。引入這兩個(gè)制度，類似于對(duì)他人財(cái)產(chǎn)的強(qiáng)制剝奪，直接危及的將是所有權(quán)制度，進(jìn)而危及整個(gè)社會(huì)。

正如支持特留份制度的學(xué)者所說：家庭是社會(huì)的基本單位，家庭成員間的親屬身份關(guān)系是社會(huì)最基本的倫理關(guān)系，夫妻之間相濡以沫，相互尊重，相互扶持，親屬之間血脈相連，親情相交，尊敬和贍養(yǎng)老人，撫養(yǎng)和教育子女，扶助缺乏勞動(dòng)能力和沒有經(jīng)濟(jì)來源的家庭成員是為大多數(shù)國家所尊崇的倫理道德和善良習(xí)俗。但這種家庭倫理道德不是靠法律規(guī)范予以解決的，特留份制度并不能起到督促家庭成員之間相互扶持的作用。

既然尊敬和贍養(yǎng)老人等理念為社會(huì)的一般共識(shí)，那么每一個(gè)將財(cái)產(chǎn)作出特殊分配的人同樣也應(yīng)當(dāng)知道他們對(duì)財(cái)產(chǎn)的處分違反一般的社會(huì)認(rèn)知，是違背家庭觀念的，但最終還是作出了該反常理的分配結(jié)果，究其原因，這一系列案件中都有一個(gè)共同點(diǎn)，就是被繼承人將其財(cái)產(chǎn)作出這一特殊分配多對(duì)被繼承人生前給予的情感或生活上幫助的感謝，如果沒有這種特殊的幫助，繼承人是不會(huì)違背自己長久以來一般的社會(huì)認(rèn)知，而將財(cái)產(chǎn)贈(zèng)予他人的。這種特殊分配多數(shù)情況下都是因?yàn)樵镜姆ǘɡ^承人沒有切實(shí)履行法定的撫養(yǎng)義務(wù)或夫妻間的扶助義務(wù)才導(dǎo)致最后的財(cái)產(chǎn)分配不符合常理。相反，如果原法定繼承人在沒有盡任何贍養(yǎng)與扶助義務(wù)的前提下，依據(jù)《繼承法》中特留份制度繼承了被繼承人的財(cái)產(chǎn)才是社會(huì)的悲哀，是為社會(huì)所不能接受的結(jié)果。

四、完善我國的相關(guān)繼承制度

基于以上分析，如果我國直接引入特留份制度除法理基礎(chǔ)缺失外還可能會(huì)造成更大的道德困境，而必留份制度相較之有一定的優(yōu)勢，必留份制度并非建立于繼承期待權(quán)的概念之上，其對(duì)當(dāng)事人的意思自治的限制也有更強(qiáng)的正當(dāng)性，但我國法律對(duì)必留份的規(guī)定仍存在瑕疵，尚待完善。

（一）擴(kuò)大現(xiàn)有必留份繼承人的范圍

筆者認(rèn)為，《繼承法》應(yīng)將現(xiàn)有“雙缺乏”條件改為“單缺乏”條件，即只要具備“缺乏勞動(dòng)能力”或者“無生活來源”之一即可繼承被繼承人的遺產(chǎn)。通過降低必留份制度的適用標(biāo)準(zhǔn)，在實(shí)質(zhì)上擴(kuò)大了必留份繼承人的范圍，而這一改變?nèi)栽谙拗七z囑自由的正當(dāng)性范圍之內(nèi)。

（二）保持法官對(duì)必留份的自由裁量權(quán)

有學(xué)者認(rèn)為：“我國《繼承法》對(duì)保留必要遺產(chǎn)份額的具體標(biāo)準(zhǔn)沒有明確嚴(yán)格的規(guī)定，實(shí)踐中同樣由法官根據(jù)實(shí)際情況而定，既要考慮缺乏勞動(dòng)能力又沒有生活來源的法定繼承人的實(shí)際需要，也要考慮當(dāng)?shù)氐幕旧钏剑€要考慮被繼承人所留遺產(chǎn)的數(shù)額，其結(jié)果有可能導(dǎo)致執(zhí)法尺度不一，容易引起家庭糾紛，不利于家庭的和睦團(tuán)結(jié)?！?/p>

筆者并不贊同該觀點(diǎn)，必留份制度的目的決定了其不能有一個(gè)具體的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，即缺乏勞動(dòng)能力或者無生活來源的人的實(shí)際需要無法準(zhǔn)確判定，如果冒然引入特留份的劃分標(biāo)準(zhǔn)以一個(gè)固定的比例將以形式上的平等而造成實(shí)質(zhì)上的不平等，因?yàn)楸焕^承人財(cái)產(chǎn)多少無法確定，所以對(duì)其處分財(cái)產(chǎn)自由的限制也不能一刀切的規(guī)定。此外，在民商事法律制度中，并非所有制度都有一個(gè)明確的標(biāo)準(zhǔn)，如違約責(zé)任的損害賠償，侵權(quán)責(zé)任的損害賠償?shù)取Ｖ挥蟹ü儆幸欢ǖ淖杂刹昧繖?quán)才能體現(xiàn)必留份對(duì)當(dāng)事人意思自由的合理限制，確保實(shí)質(zhì)上的正義。

（三）將公序良俗原則引入《繼承法》

《繼承法》作為特殊的私法規(guī)范，需要平衡家庭關(guān)系以及當(dāng)事人自由意志可能存在的沖突，瀘州繼承案這類的特殊情況也需要有適當(dāng)?shù)慕鉀Q措施。筆者認(rèn)為，應(yīng)修改《繼承法》第16條的相關(guān)規(guī)定并加入公序良俗的原則的內(nèi)涵，即將其修改為“被繼承人應(yīng)依照本法規(guī)處分個(gè)人財(cái)產(chǎn)，定立遺囑應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利益”。筆者認(rèn)為，在私法領(lǐng)域，公序良俗原則的適用不但彌補(bǔ)了實(shí)體法的不足，實(shí)現(xiàn)了個(gè)案的正義;而且能對(duì)實(shí)證法的適法性進(jìn)行考量，即以公序良俗原則權(quán)衡個(gè)案適用具體法律規(guī)則是否顯失公正，進(jìn)而予以矯正。

此外，根據(jù)中國傳統(tǒng)習(xí)俗及一般家庭觀念，多數(shù)被繼承人會(huì)將大部分財(cái)產(chǎn)留給被繼承人，甚至在被繼承人并未立下遺囑時(shí)，親屬間依然能達(dá)成不同于法定繼承的分配方式，妥善解決家庭矛盾，這就極大降低了公序良俗原則的適用范圍。此外，實(shí)踐中違背一般社會(huì)認(rèn)知進(jìn)行財(cái)產(chǎn)分配的畢竟占少數(shù)，而特殊情況適用特殊原則處理并無不妥，公序良俗原則只有被使用才能體現(xiàn)出了該原則存在的價(jià)值。相反，如果只為了解決實(shí)踐中的特殊情況，而將特殊規(guī)則一般化，即為了防止被繼承人作出例外的財(cái)產(chǎn)分配，普遍限制被繼承人的自由意志，這種立法方式并不可取，該規(guī)定無端使被繼承人喪失了遺囑自由。立法如果要解決特殊問題，則應(yīng)當(dāng)對(duì)特殊問題特殊規(guī)定，以防止特殊規(guī)定的普遍化適用而損害一般人的利益。

五、結(jié)論

我們既要尊重和保護(hù)公民的遺囑自由權(quán)，又要對(duì)濫用遺囑自由的行為進(jìn)行適當(dāng)?shù)南拗?，這種目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)不能依賴于引入外國的特留份制度。通過完善現(xiàn)行必留份制度，能更好的達(dá)到這一目的，并解決法律體系內(nèi)部的理論爭論，使我國遺囑繼承制度實(shí)現(xiàn)保護(hù)遺囑自由與社會(huì)道德倫理之雙重目標(biāo)。