(中南財經(jīng)政法大學(xué)金融學(xué)院 湖北 武漢 430000)

施工項目的合同管理隸屬于整個合同管理體系，構(gòu)成并完善了工程項目管理的框架，是一個復(fù)雜而又系統(tǒng)的管理工程。工程項目的合同管理是至關(guān)重要的，它關(guān)系著整個項目的實施和順利運作。其中，索賠與反索賠占據(jù)了工程項目合同管理的核心地位。[1]但是，由于合同管理要求的專業(yè)性強、缺少相應(yīng)的法律法規(guī)的指導(dǎo)以及對索賠概念的理解不到位等原因，在處理出現(xiàn)的爭議和分歧時合同雙方存在諸多的矛盾。

所以，為了合理合法的調(diào)節(jié)各方的利益，適應(yīng)國際化的項目管理的發(fā)展，本文從索賠的概念出發(fā)，探討研究良好的索賠反索賠的運作機制，給出具體的實施建議和意見，為更好的認(rèn)識索賠的重要性提供依據(jù)。

一、工程索賠與反索賠的概念

工程索賠是指協(xié)議中的一方由于另一方在項目實施過程中違反合同，過失或其他不可抗力而無法繼續(xù)履行合同協(xié)議，當(dāng)事人一方經(jīng)濟(jì)受損時，依據(jù)合同文件的規(guī)定對上述損失向?qū)Ψ教岢鲅a償?shù)囊环N權(quán)力。索賠是一種合理合法的要求，是對自身權(quán)益的主張，是在施工管理中正當(dāng)維權(quán)的行為，這是合同當(dāng)事人的一項基本的權(quán)力，而不是對發(fā)包方的懲罰性質(zhì)的無理要求。[2]在工程項目中，我們一般把承包方向發(fā)包方的索賠要求稱為索賠，最常見的就是施工索賠，主要的目的是申請工期索賠和費用索賠，比如人工費、材料費、工地管理費等。

我們一般把發(fā)包方對承包方的索賠要求稱為反索賠。工程反索賠是指并非合同發(fā)包方的過錯，在合同實施的過程中，面對承包方所提起的索賠進(jìn)行的一種反駁或修正，是為了有效的防止索賠方造成的不確切的損失而采取的一種行為，它是一種發(fā)包方對自身利益維護(hù)的手段。[3]為了回應(yīng)承包方提出的索賠，有必要詳細(xì)甄別自身問題和承包方的問題，明確各自的責(zé)任，并對因承包方違約造成的不合理的索賠和損失提出反訴，對反索賠的有效執(zhí)行反應(yīng)出業(yè)主方的合同管理水平。

從工程項目合同管理的內(nèi)容看，索賠和反索賠是當(dāng)事人雙方的一種相互行為，雙方為了正常順利的履行合同需要彼此合作，是合作關(guān)系，在合同的執(zhí)行過程中又會出現(xiàn)各種各樣的經(jīng)濟(jì)矛盾，是利益的對立方，因此索賠以及反索賠的管理是整個項目合同管理的核心，具有不可估量的作用。

二、索賠與反索賠的意義

工程項目合同管理中的索賠與反索賠，是指合同當(dāng)事人在合規(guī)條件下維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。建設(shè)工程項目合同中索賠與反索賠的意義在于：

首先，索賠與反索賠提高合同的管理和信息水平。優(yōu)秀的合同管理是進(jìn)行索賠與反索賠的開端，只有在明確了解合同的內(nèi)容后才能按照合同框架執(zhí)行對合同的管理。如果簽訂合同的任何一方需要進(jìn)行索賠與反索賠工作的，則必須搜集另一方違反合同的證據(jù)，并要保證所提供證據(jù)的真實性、完整性以及有效性。對違反了工程項目合同中有關(guān)規(guī)定的一方需要清楚的認(rèn)識到執(zhí)行過程中的問題和錯誤，并要及時的改進(jìn)和總結(jié)，避免類似情況的再次發(fā)生。[4]

其次，索賠與反索賠使得工程能按照建設(shè)程序和合同規(guī)定平穩(wěn)有序進(jìn)行。針對目前建設(shè)市場上不按程序和相關(guān)的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)施工的現(xiàn)象，索賠與反索賠能很好的糾正這一不合理的行為。承包方會不斷尋找可以索賠的事項，進(jìn)行不必要的施工建設(shè)，從而達(dá)到索賠的目的，對發(fā)包人造成損失。但是，索賠和反索賠條款的約定可以很好的限制和鎖定承包人的行為，按照規(guī)定的合同約定進(jìn)行項目的建設(shè)，履行了相應(yīng)的義務(wù)后才能享有對應(yīng)的權(quán)利。所以，作為發(fā)包方需要全面詳實的研讀相關(guān)的條款和說明，作為承包方應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同規(guī)定確保工程建設(shè)的順利實施并保證工程質(zhì)量。

三、索賠與反索賠的實施

在工程項目的建設(shè)過程中，最常見的是施工索賠，是承包方為了得到更多的利益，維護(hù)自身權(quán)益的一種手段。[5]依據(jù)上述內(nèi)容，我們大致了解了索賠與反索賠，可以將建設(shè)過程中的索賠與反索賠理解為雙方當(dāng)事人對合同管理的活動，是施工管理中必有的產(chǎn)物。

(一)索賠的實施。索賠可通常歸類為加速施工、風(fēng)險以及工期延長產(chǎn)生的索賠。

加速施工導(dǎo)致的索賠意味著項目的進(jìn)度受到干擾，影響了總體的目標(biāo)，并會導(dǎo)致最終無法按時完成項目，影響業(yè)主的利益。此時，業(yè)主通過發(fā)布趕工指令要求承包方加速施工，由此就會增加施工方的投資成本，引起索賠。

風(fēng)險導(dǎo)致是索賠是指涉及復(fù)雜建設(shè)條件，自然因素以及有關(guān)法律的臨時性變化等。建筑行業(yè)的競爭不斷加劇，存在發(fā)包方與承包方地位的不匹配等問題，在簽署合同的過程中，運用不當(dāng)手段將風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁，導(dǎo)致承包方風(fēng)險承擔(dān)過大。

工期延長導(dǎo)致的索賠包括有兩種情況，一種是承包方本身要求將工期延長；另一種是承包方對非自身違約造成的工期延長損失要求發(fā)包方予以賠償。在工程項目建設(shè)中，有許多自然環(huán)境比如天氣、水文和地質(zhì)方面的影響，造成工期延長，在發(fā)生額外費用沒有得到補償時，就會有索賠事件的發(fā)生。

(二)反索賠的實施。工程項目的反索賠就是發(fā)包方對承包方提出的索賠所進(jìn)行的限制手段，降低索賠發(fā)生的損失。承包方將盈利寄托在索賠中，對本不是發(fā)包方的原因?qū)е碌膿p失也會提出索賠，故發(fā)包方要仔細(xì)的分析合理的索賠，同時對對方過錯提出反索賠要求。

提早預(yù)防對方索賠。發(fā)包方為了防止對方進(jìn)行索賠就需要積極的處理好自身工作，按照合同規(guī)定認(rèn)真執(zhí)行，而不是只提出要求不履行義務(wù)。[6]合同的制定就是為了規(guī)范雙方的行為，維護(hù)雙方的利益，當(dāng)事人都嚴(yán)格的遵照合同，就不會發(fā)生索賠，也不會有反索賠的發(fā)生，這樣就能更好更經(jīng)濟(jì)的完成工作。

在承包方提出索賠后，業(yè)主需要利用有效證據(jù)來反擊對方的索賠。用自己的索賠來平衡對方的索賠，雙方都作出退讓，依此來結(jié)束索賠。友好的處理方式是解決問題的開端，針對對方給定的證據(jù)，依據(jù)合同條款和掌握的證據(jù)加以反駁，而不是一味的遷就和賠償，更多的基于合同內(nèi)容，降低損失，使雙方達(dá)到一種雙贏的目標(biāo)。

四、總結(jié)

索賠與反索賠是對自身合法權(quán)益的正當(dāng)維護(hù)，在整個建設(shè)工程項目中會產(chǎn)生大量的費用，為了保障雙方當(dāng)事人的權(quán)益，保證合同的順利履行，在合同管理中要非常的重視索賠與反索賠管理。索賠與反索賠是站在不同的角度進(jìn)行的定義，在實際的建設(shè)過程中出現(xiàn)爭端或問題時，合同雙方應(yīng)該依據(jù)法律及合同文件的規(guī)定來解決爭議，彌補自身的損失，且所進(jìn)行的索賠及反索賠必須證據(jù)準(zhǔn)確、合理合規(guī)。所以，建設(shè)項目的雙方都應(yīng)該清晰明了的認(rèn)識索賠與反索賠的概念，了解索賠與反索賠的意義，同時都應(yīng)該提高法律方面的知識儲備，增強合同管理的技術(shù)能力與水平，這樣才能更好更有效的維護(hù)自身權(quán)益。