李慶飛

摘 要：建筑項目的分包是建筑企業(yè)工程項目中非常普遍的現(xiàn)象，貫穿整個建筑業(yè)的發(fā)展。長期存在的工程項目分包現(xiàn)象表明它具有足夠的合理性。但是，分包行業(yè)的主體是一個專業(yè)的建設單位，具有專業(yè)的建設資質作為承包主力的主要建設單位，并逐步轉變?yōu)橐粋€擁有大量農(nóng)民工的專業(yè)勞務分包企業(yè)。在工程建設的實際運作中，擁有大量技術農(nóng)民工的專業(yè)分工隊伍逐漸占據(jù)絕對領先地位，實際承包工程項目單位成為純管理。

關鍵詞：監(jiān)督權;轉包;形式

一、現(xiàn)階段我國分包行業(yè)的主要形式

（一）合作分包

也就是說，總承包商使用企業(yè)資質和營業(yè)執(zhí)照等資格，分包商利用當?shù)毓碴P系和充足的資金投入，充分發(fā)揮自身優(yōu)勢，共同投標。項目獲批后，所有或大部分施工將由分包商進行，并為總承包商提供必要的場地和條件。總承包商只對工作質量，技術，施工期和安全性進行全面監(jiān)控，并監(jiān)督和檢查分包商的進度。

（二）切割分包

這是一種相對清晰且每個人經(jīng)常使用的方法，并且也是建筑業(yè)中的常用方法。也就是說，總承包商將單個項目的一部分提交給分包商進行施工和管理，施工承包商的質量，技術和質量監(jiān)控施工期和安全性，其他關鍵部件由總承包商建造。承包商。例如，項目的主要部分由總承包商建造，勞務部分分包給專業(yè)勞務公司。

（三）流程轉包

在一個項目中，這個過程既復雜又復雜。工程團隊不可能掌握所有這些技術。這需要轉包給專業(yè)的工程團隊，如專業(yè)澆筑混凝土，專業(yè)腳手架，專業(yè)裝飾團隊等。這是一種相對傳統(tǒng)的分包方法，它在工程建設中不可或缺，占有重要地位。例如，當項目遇到運輸機械等設備資源不足時，為了達到預期的施工期，只進行大量的土石運輸。該過程是分包的。這是各種項目采用的常用方法，可以節(jié)省時間并達到預期目的。

二、勞務分包與工程分包區(qū)別的表現(xiàn)及原因分析

（一）勞務分包與工程分包的區(qū)別

1.分包和工程分包的范圍不同

分包合同的內(nèi)容或主題的差異是兩者之間最重要的差異。勞務分包的內(nèi)容只是項目建設的勞務服務部分。工程分包包括完成專業(yè)項目所需的所有工作，包括提供專業(yè)知識，管理，材料采購等。項目分包合同的內(nèi)容必須包含勞務服務內(nèi)容，而勞務分包只是項目范圍內(nèi)項目轉包內(nèi)容的一部分。

法律對勞務分包和專業(yè)工程分包有不同的管理。“建筑法”明確規(guī)定了項目分包。必須就合同中的分包項目達成一致或獲得承包商的同意。雖然現(xiàn)行的勞務分包規(guī)定沒有較高的法律水平，但最高人民法院在“關于審理建筑工程施工合同糾紛的適用法律問題的解釋”中規(guī)定了“具有勞務經(jīng)營法律資格的承包商和總承包商”。如果由于分包建設項目違法而導致確認請求無效，則不得支持分包商簽署的勞務分包合同?！翱梢钥闯觯罡呷嗣穹ㄔ涸趯徟兄谐姓J了分包勞務。

2.勞務分包主體和專業(yè)工程分包的選擇是不同的

中國實施建筑企業(yè)資質管理制度，建筑企業(yè)資質分為建筑總承包，專業(yè)承包，勞務分包資質三個層次。勞務分包要求勞務分包企業(yè)具有勞務分包資格，依法在不同資格條件下有13種木工經(jīng)營等。工程分包具有專業(yè)承包企業(yè)的資質，其不同的資質包括60種基礎和基礎項目。

（二）分析存在的原因

勞務分包和工程分包本身似乎并不混淆，但建筑項目本身的復雜性決定了勞務分包和工程分包是兩者密不可分，彼此不同。我們需要練習在分析兩者之間差異的原因時，加深對兩者的認識。

1.就業(yè)模式的變化

建筑業(yè)的發(fā)展和建筑業(yè)市場化的形成，導致建筑業(yè)現(xiàn)有的就業(yè)模式多元化。建筑業(yè)管理層與勞務層的分離，將原有的固定就業(yè)模式轉變?yōu)椴环€(wěn)定就業(yè)和分散就業(yè)。大型建筑公司只保留自己的管理人員和技術人員，而且勞動力水平的員工人數(shù)逐漸減少到臨時就業(yè)。雖然項目的建設由工人完成，但工人從屬于不同的公司，公司有質的差別。它是一家合格的勞務公司或工程承包商，負責確定合同的性質。然而，由于勞動力混亂和勞動關系不明確等因素，仍有一些情況下，分包合同的合同性質含糊不清，使判決變得困難。

2.分包市場的復雜性

根據(jù)國家統(tǒng)計局2011年的統(tǒng)計，從2005年到2010年，建筑業(yè)的分包企業(yè)數(shù)量從3，101個增加到6，835個，勞務分包商數(shù)量從868，165個增加到2，571，402個。員工人數(shù)眾多，企業(yè)之間的競爭激烈，使得目前的建筑市場，特別是二級建筑市場（工程分包和勞務分包）不健全。

3.沒有示范合同文本

隨著項目規(guī)模的擴大，技術要求的增加，資金來源的增加，合同參與者也相應增加，導致合同文件增加，條款更加復雜。

三、分包市場改進建議

（一）完善相關法律法規(guī)

建筑市場的激烈競爭和不規(guī)范管理導致大量施工隊伍和施工規(guī)模嚴重失衡。部分業(yè)主因各種原因和客觀原因，根據(jù)招標文件簽訂了“陽合同”，供建設行政主管部門審核備案。與承包商私下簽訂“陰合同”，雙方在實際施工活動中予以認可。這類項目受到雙方責任和利益的“陰陽合同”的約束，違反了國家有關法律法規(guī)，嚴重損害了承包商的利益。

（二）保護工人的合法權益

在建筑市場，長期存在供過于求的現(xiàn)象。許多資質較低，聲譽較差的建筑公司幸存下來，依靠大型建筑企業(yè)以分包或非法轉包的形式承包項目。剝離層后，實際施工人員沒有利潤。他只能依靠偷工減料和扣除工人的工資來維持企業(yè)的生存。建筑資金拖欠問題非常突出，大量農(nóng)民工是拖欠支付最直接的支付者。

（三）完善分包合同的示范文本

分包合同涉及一般合同中的相關內(nèi)容，這是特殊的。在項目招標過程中，一般合同由業(yè)主提供，承包商只能在中標后接受，不能修改。由于勞動分包合同的特點，不能完全復制一般合同的內(nèi)容。合同條款只能根據(jù)實際情況，根據(jù)雙方的具體要求制定，往往需要時間和精力。這需要一份完整的分包示范文本，以減少合同起草的壓力，節(jié)省時間并規(guī)范分包市場。

參考文獻：

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