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        解雇救濟(jì)之繼續(xù)履行制度研究

        2019-03-21 01:03:26周敏
        現(xiàn)代交際 2019年2期
        關(guān)鍵詞:法律適用

        周敏

        摘要:首先分析繼續(xù)履行制度的來源基礎(chǔ);其次,指出繼續(xù)履行制度在解雇救濟(jì)層面適用時(shí)遇到的兩大障礙制約,分別是適用環(huán)境不夠完善和適用條件非常模糊;最后,提出有關(guān)改善適用環(huán)境以及明確適用條件的建議。

        關(guān)鍵詞:解雇救濟(jì) 繼續(xù)履行 法律適用

        中圖分類號:D922 ?文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A ?文章編號:1009-5349(2019)02-0040-02

        一、解雇救濟(jì)之繼續(xù)履行制度來源基礎(chǔ)

        繼續(xù)履行制度起初出現(xiàn)于民事領(lǐng)域,是指合同一方當(dāng)事人未按規(guī)定履行合同,合同另一方有權(quán)要求違約方按照合同約定繼續(xù)履行。我國《勞動合同法》便是借鑒了繼續(xù)履行制度,將其運(yùn)用至規(guī)定關(guān)于違法解除勞動合同的救濟(jì)措施的四十八條當(dāng)中,“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同,勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的,用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的,用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金?!?/p>

        合同是當(dāng)事人之間的法律,任何一方當(dāng)事人都會期待對方如約履行,然而在合同的履行過程中出現(xiàn)障礙,背離合同目的和初衷的情況并不鮮見。在對待違約救濟(jì)形式適用的問題上,不同法域有著不同。大陸法系強(qiáng)調(diào)實(shí)際履行(Natural erfuellung),特殊場合才需為特定目的特定履行(specific performance)。1900年的德國民法典,強(qiáng)制實(shí)際履行是對違約的首要補(bǔ)救方法。只有在“不能恢復(fù)原狀或恢復(fù)原狀需要支付不想當(dāng)?shù)馁M(fèi)用”時(shí),才可以透過金錢補(bǔ)償債權(quán)人的損害。在普通法系中,提出對方違約的一方當(dāng)事人是不能強(qiáng)求另方當(dāng)事人實(shí)際履行合同的,而只能接受金錢形式的補(bǔ)償,是一般性的原則。只有在賠償損失不充分的情況下,才允許采取實(shí)際履行這種救濟(jì)手段,并且除非法院認(rèn)為這種救濟(jì)是可以實(shí)行的,否則也不被允許。

        在制度上優(yōu)先賦予債權(quán)人以實(shí)際履行的請求權(quán),還是優(yōu)先賦予不履行的損害賠償請求權(quán),學(xué)者們習(xí)慣用價(jià)值論來分析。大陸法系的學(xué)者堅(jiān)持認(rèn)為,違約行為在道德上的應(yīng)受非難性是合同責(zé)任存在的重要依據(jù),契約應(yīng)當(dāng)遵守是交易道德的一項(xiàng)基本原則。因此,違約行為產(chǎn)生之后,違約方所應(yīng)承擔(dān)的首要義務(wù)便是信守合同約定,并按照合同約定繼續(xù)履行,否則勢必會鼓勵(lì)合同當(dāng)事人違約,這增加了合同本身的不確定性,使他方的合同利益始終處于一種無保障的境地。法國學(xué)者萊尼認(rèn)為,持此立場的根源在于契約的不同概念,契約法基于道德的觀念,由教會法學(xué)家予以闡述。在普通法系國家,按照“合理違約”理論,如果違約比履行合同對當(dāng)事人更有利的話,法院的裁決不應(yīng)該阻止被告違反其合同,這一點(diǎn)得到廣泛認(rèn)可。如果當(dāng)事人認(rèn)為它能夠利用其準(zhǔn)備于合同的資源,針對原告的損失給予充分的賠償,包括向某些第三人支付更多的金額,那么他是可以違反與原告訂立的合同的。

        在經(jīng)濟(jì)分析家的視野中,合同法是一種“合理瓜分商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的法律手段”,合同責(zé)任并不必然是當(dāng)事人承擔(dān)嚴(yán)格履行的道德義務(wù),而為當(dāng)事人提供一種或履約或不履約時(shí)賠償損害的選擇。

        二、解雇救濟(jì)之繼續(xù)履行制度適用障礙

        從上述分析可知,在一些情形下恢復(fù)勞動關(guān)系的做法是有待商榷的。然而導(dǎo)致這樣結(jié)果的發(fā)生是由于繼續(xù)履行制度的理論層面、現(xiàn)實(shí)層面以及繼續(xù)履行使用標(biāo)準(zhǔn)模糊的制約影響。

        (一)繼續(xù)履行適用環(huán)境不夠完善

        企業(yè)在處理勞動糾紛時(shí)有一些過激的語言甚至是行為,出現(xiàn)了一些不愉快的因素,導(dǎo)致雙方之間的信任基礎(chǔ)喪失,如果強(qiáng)行判決雙方繼續(xù)履行勞動合同,即便是用人單位為勞動者重新安排相應(yīng)的崗位,也難以獲得體面和有尊嚴(yán)的工作環(huán)境,這與勞動法的立法理念和立法宗旨是相違背的。因此,在這種情況下,是否還是堅(jiān)持讓雙方恢復(fù)勞動關(guān)系值得思考。

        同時(shí),從司法實(shí)踐看,目前爭議比較大的問題集中在當(dāng)勞動者的原崗位已經(jīng)有人接替或者已經(jīng)被撤銷時(shí),雙方的勞動關(guān)系還有沒有繼續(xù)下去的可能和必要。

        用人單位解除勞動合同后,招用新人來填補(bǔ)崗位空缺是非常正常的,也是必要的。企業(yè)都具有逐利性,都需要保證生產(chǎn)經(jīng)營能夠正常經(jīng)營。勞動爭議案件首先須經(jīng)歷“仲裁前置程序”,其次很可能會走入二審程序,爭議的解決過程是非常漫長的。用人單位不可能因?yàn)橐粋€(gè)勞動爭議而“原地等待”。要求用人單位長時(shí)間缺編于法于情都并不合理。

        如果法院在用人單位已經(jīng)招用新人的情況下強(qiáng)制判決雙方恢復(fù)勞動關(guān)系,那么用人單位只能解除與新任勞動者的勞動關(guān)系或者增設(shè)一個(gè)相同的崗位。前者不僅侵害了用人單位和新任勞動者自由訂立合同的權(quán)利,更是對新任勞動者權(quán)益的踐踏。對于勞動者的保護(hù)顧此失彼,這并不是制度設(shè)計(jì)所追求的效果。而后者則侵犯了企業(yè)的自主經(jīng)營權(quán)。尤其是當(dāng)判決恢復(fù)的崗位是需要從業(yè)人員具備較高的學(xué)歷、特殊的技能或者豐富的經(jīng)驗(yàn),或者該崗位是高級管理人員所擔(dān)任的崗位,如果在同一崗位安排兩個(gè)人,不但會浪費(fèi)人力資源,還會導(dǎo)致該職位的效用不能正常發(fā)揮。但是,我國實(shí)務(wù)屆對此也尚無統(tǒng)一裁審標(biāo)(下轉(zhuǎn)第39頁)(上接第40頁)準(zhǔn)。

        同樣,在原崗位已經(jīng)撤銷的情況下,從用人單位角度看,如何設(shè)置崗位是企業(yè)對其經(jīng)營主權(quán)的運(yùn)用,出于生產(chǎn)經(jīng)營的需要,用人單位會依實(shí)際情況設(shè)置或撤銷某些崗位,這無可厚非;而對另一方來說,那么勞動者的合法權(quán)益將因用人單位的任意被隨意侵害。

        再從審判者角度來看,在原單位已經(jīng)撤銷原來崗位情況下,法官若要考量用人單位與勞動者的勞動關(guān)系是否可以繼續(xù)履行時(shí)則需要考慮一系列問題。比如企業(yè)將原崗位進(jìn)行撤銷的正當(dāng)性以及要求企業(yè)再次提供相似崗位的可能性等均需要法院一一審查,而這些問題在實(shí)踐操作過程中均未達(dá)成統(tǒng)一的認(rèn)識。

        (二)繼續(xù)履行適用標(biāo)準(zhǔn)非常模糊

        基于對違法解雇救濟(jì)方式的分析,適用“繼續(xù)履行勞動合同”需要滿足三個(gè)條件:第一,用人單位違法解雇勞動者,滿足違法解雇的基本事實(shí);第二,由勞動者主動提出繼續(xù)履行勞動合同,符合勞動者主觀意愿;第三,現(xiàn)實(shí)存在可以繼續(xù)履行勞動合同的條件。也就是解雇事實(shí)一旦出現(xiàn),勞動關(guān)系隨之中斷,若想獲得救濟(jì)必須通過勞動爭議解決機(jī)制解決。在認(rèn)定存在違法解雇時(shí),根據(jù)《勞動合同法》第四十八條的規(guī)定若爭議當(dāng)事人提出繼續(xù)履行勞動合同,仲裁庭應(yīng)當(dāng)裁定支持請求。

        但是縱觀我國所有勞動法律法規(guī),并未規(guī)定勞動合同繼續(xù)履行的條件,司法實(shí)踐中也未形成一致的適用標(biāo)準(zhǔn)。除非用人單位能夠有充分證據(jù)證明高級管理人員確實(shí)不符合崗位所要求的資質(zhì),或者其他阻礙勞動關(guān)系恢復(fù)的客觀原因,否則僅以原職位已不存在等作為抗辯理由,很難得到仲裁員的支持。所以總的來講,是否適用繼續(xù)履行這一救濟(jì)方式基本上取決于勞動者自身的態(tài)度。

        而這種勞動者單方并優(yōu)先選擇勞動合同繼續(xù)履行作為責(zé)任承擔(dān)的方式被學(xué)者稱為“優(yōu)先強(qiáng)制繼續(xù)履行”。是對勞動者進(jìn)行救濟(jì)的最恰當(dāng)手段。而在實(shí)踐中有大量判決繼續(xù)履行的勞動爭議案件,特別是涉及違法解雇高級管理人員的勞動爭議,在履行判決過程中因?yàn)楦鞣N各樣的現(xiàn)實(shí)因素嚴(yán)重阻礙原先勞動關(guān)系的修復(fù),從而導(dǎo)致無法履行判決或引發(fā)二次爭議。可見,立法者的本意并未得到良好的貫徹,反而造成更多社會資源與司法資源的浪費(fèi)。

        三、建議

        對于勞動合同法繼續(xù)履行制度的適用上遇到的諸多問題,建議立法機(jī)關(guān)能夠?qū)Α秳趧雍贤ā返谒氖藯l的規(guī)定進(jìn)行修訂或者解釋闡明,對繼續(xù)履行作出列舉式的規(guī)定,讓司法人員能夠有法可依,避免裁判混亂導(dǎo)致社會、司法資源的浪費(fèi),保障法律本來的立法價(jià)值導(dǎo)向,發(fā)揮其應(yīng)當(dāng)具有的引導(dǎo)作用。法律工作人員在處理勞動者違法解雇救濟(jì)適用的問題時(shí),應(yīng)當(dāng)明確案件爭議焦點(diǎn),判斷是否存在勞動關(guān)系存續(xù)的良好的信任基礎(chǔ),提出科學(xué)性建議,合理收集相關(guān)證據(jù)予以證實(shí)。引導(dǎo)當(dāng)事人根據(jù)事實(shí)狀態(tài),提出最經(jīng)濟(jì)科學(xué)的訴訟請求,避免訴累,倡導(dǎo)實(shí)質(zhì)性解決糾紛,以構(gòu)建和諧的勞動關(guān)系為終極目標(biāo)。

        責(zé)任編輯:于蕾

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