司佳一

摘 要：2011年2月25日第十一屆全國(guó)人大常委會(huì)第十九次會(huì)議通過(guò)了《中華人民共和國(guó)刑法修正案（八）》，關(guān)于對(duì)生產(chǎn)、銷售假藥罪的修改，充分彰顯了我國(guó)政府對(duì)打擊生產(chǎn)、銷售假藥犯罪活動(dòng)的決心，但同時(shí)也引發(fā)了社會(huì)上激烈而廣泛的討論，其爭(zhēng)議點(diǎn)圍繞著將“足以危害人體健康”刪掉是否合理。文章從便是從風(fēng)險(xiǎn)角度闡釋《修正案（八）》所保護(hù)的權(quán)益，以此為基礎(chǔ)推出修改前“足以危害人體健康”這一標(biāo)準(zhǔn)在司法實(shí)踐中暴露出的弊端，再以風(fēng)險(xiǎn)以從技術(shù)上理清該罪的行為內(nèi)容并分析修改后對(duì)社會(huì)司法實(shí)踐的影響，同時(shí)結(jié)合司法實(shí)踐中出現(xiàn)的事例具體問(wèn)題具體分析，來(lái)進(jìn)一步分析修改后利是否大于弊。

關(guān)鍵詞：銷售假藥 人體健康 司法

一、“足以危害人體健康”的弊端

無(wú)論是修改前還是修改后，《刑法》對(duì)于生產(chǎn)銷售假藥所保護(hù)的權(quán)益皆為保護(hù)國(guó)家對(duì)藥品的管理制度和部分群體的身體健康、生命安全?！缎拚福ò耍诽岢鲆郧?，“足以危害人體健康”這一定罪依據(jù)在實(shí)務(wù)中存在很大漏洞。從對(duì)人體健康的影響來(lái)看，藥販子的藥對(duì)人體有無(wú)危害我們尚且不說(shuō)，如果藥販子的藥對(duì)病人無(wú)害但卻無(wú)效，這無(wú)疑會(huì)使病人錯(cuò)過(guò)最佳的治療時(shí)機(jī)，耽誤病情，造成傷害。這時(shí)，就會(huì)出現(xiàn)一個(gè)矛盾點(diǎn)：病人因錯(cuò)失最佳治療機(jī)會(huì)而導(dǎo)致病情惡化，但并不是因?yàn)榧偎幈旧碓斐晌：?，也就是不符合“足以危害人體健康”這一標(biāo)準(zhǔn)，藥販子就能夠逃脫法律的制裁。因此生產(chǎn)、銷售無(wú)害但無(wú)用的“藥品”在修正案出臺(tái)前無(wú)疑是在打法律的擦邊球，已無(wú)形中帶給了人們恐慌。如果這些沒(méi)有道德準(zhǔn)則的商販因得不到法律的制裁而逍遙法外，恐怕任誰(shuí)都會(huì)對(duì)自己的生命健康安全深深擔(dān)憂。確實(shí)，我們承認(rèn)某些人代購(gòu)的海外要或一些民間土方偏方的確很有療效，在某種情況下甚至可以替代國(guó)內(nèi)某些藥品的空缺。如果我們?cè)试S這些海外代購(gòu)藥和偏方土方的存在，誰(shuí)又能保證這些藥都是能救人的呢？誰(shuí)能保證所有的藥販子都有道德良知，而不是為了一己私利牟取暴利呢？就好比我們放過(guò)了一個(gè)被冤枉的好人，就會(huì)有十個(gè)壞人冒出來(lái)。再好比這些沒(méi)有許可的藥如果救活了十個(gè)人，就有可能有一百個(gè)人因?yàn)槌粤擞泻Αo(wú)效的要而使身體受到傷害。以此看來(lái)，修改前的以“足以危害人體健康”作為定罪判斷標(biāo)準(zhǔn)顯然是有弊端的。

二、降低入罪門檻的合理性

我們承認(rèn)，不少代購(gòu)在國(guó)外已注冊(cè)的藥品，對(duì)人體健康并不會(huì)造成危害，某些藥品甚至可以作為國(guó)內(nèi)藥品的替代品，在價(jià)格和藥效上具有明顯的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。但其代購(gòu)、售假行為確實(shí)破壞了市場(chǎng)藥品管理制度。在本罪的探討之中，很多學(xué)者從以風(fēng)險(xiǎn)為本，從“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”的層面來(lái)討論生產(chǎn)銷售假藥所帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)而探究生產(chǎn)銷售假藥中是否有必要降低入罪門檻。以此來(lái)達(dá)到飽和生產(chǎn)銷售假藥罪法益的目的。對(duì)于“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”的理解，刑法理論界批判與支持之聲皆有。其中，以張明楷教授為代表對(duì)“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”持否定態(tài)度。其觀點(diǎn)認(rèn)為，風(fēng)險(xiǎn)是客觀存在的，不會(huì)因?yàn)榉傻目刂贫龀龈淖兓蛘咄耆?guī)避；反之，如果過(guò)分地將刑罰前置，無(wú)疑是對(duì)公民自由的限制和侵犯。針對(duì)這種理論，筆者卻有不同的觀點(diǎn)，公民享受的權(quán)利是建立在履行義務(wù)之上的，在這里，保護(hù)人民的生命健康安全即是公民權(quán)利，降低入罪門檻即是公民履行義務(wù)，修改后的《刑法》本質(zhì)上保護(hù)的是仍是公民生命健康安全權(quán)益，但要求更為嚴(yán)格。隨著科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步和工業(yè)化生產(chǎn)的擴(kuò)大，人類創(chuàng)造、生產(chǎn)出來(lái)的產(chǎn)品很多超過(guò)了人類所能控制的范圍，出現(xiàn)大的隱患，如果不加以控制，加以預(yù)防、遏制，難保不會(huì)釀成大禍，像食品、藥品這種生活中必不可少且與人體健康息息相關(guān)的產(chǎn)品，對(duì)我們來(lái)說(shuō)更是重中之重。為了避免造成不可挽回的損失，“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”理論的提出是極為重要的，我們?cè)谛袨橹皩?duì)結(jié)果做一個(gè)預(yù)測(cè)，這個(gè)預(yù)測(cè)可以幫助我們決定該不該去做，針對(duì)可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)，處罰在一定程度上前置是有必要的。針對(duì)此罪來(lái)看，筆者認(rèn)為，生產(chǎn)、銷售假藥罪降低門檻的是無(wú)可厚非的。主觀上存在故意生產(chǎn)、銷售假藥的行為即判定為生產(chǎn)、銷售假藥罪，雖然在一定程度上限制了部分人的自由，但同時(shí)更大程度上限制了違法亂紀(jì)人群的自由。從這個(gè)意義上來(lái)說(shuō)，根據(jù)風(fēng)險(xiǎn)將刑罰處罰提前不無(wú)道理。

三、對(duì)《我不是藥神》的探討

《我不是藥神》中程勇在經(jīng)歷一系列事件后逐漸將賣藥的目的從牟利轉(zhuǎn)向救人，在影片中病人為程勇向警察求情的細(xì)節(jié)不禁讓人潸然淚下，可是到最后程勇依然逃不過(guò)法律的制裁。人們不禁要問(wèn)，救人也會(huì)犯罪？我們只看到程勇救人，而忽略了程勇的行為對(duì)我國(guó)藥品管理制度的破壞。如果程勇未接受法律的制裁，那么之后社會(huì)上會(huì)冒出千千萬(wàn)萬(wàn)個(gè)“程勇”。降低生產(chǎn)、銷售假藥罪的入罪門檻，對(duì)于預(yù)防犯罪、打擊犯罪都有著至關(guān)緊要的作用。這也與我國(guó)對(duì)于藥品的生產(chǎn)許可有昂貴的成本和繁雜的審查流程有直接關(guān)系。立法者此舉的目的旨在期望更多的藥廠和販賣者，在正規(guī)渠道上生產(chǎn)和銷售自己的藥品，在獲得利益的同時(shí)，又不會(huì)危害到消費(fèi)人群的健康，將藥品安全的潛在威脅扼殺在搖籃中。并且，在修改之前，法條中“足以對(duì)人體造成危害”是具有不確定性的，這由涉及到量刑方面，變得更為復(fù)雜。如何判定藥品是否對(duì)人體健康造成危害，如何根據(jù)對(duì)人體健康造成的傷害程度進(jìn)行判定，都是對(duì)法官極大的考驗(yàn)，極易使最后的判定結(jié)果產(chǎn)生誤差，最后導(dǎo)致誤判，從這個(gè)角度出發(fā)，“足以危害人體健康”作為判斷依據(jù)本身的不確定性必然會(huì)引起司法實(shí)踐中的困惑。

四、總結(jié)

所以綜合來(lái)看，對(duì)于生產(chǎn)、銷售假藥罪而言，司法對(duì)于每一個(gè)人來(lái)說(shuō)都應(yīng)是公平公正的，其判定結(jié)果應(yīng)是防止其它類似事件的發(fā)生而不是引發(fā)類似事件的發(fā)生，所以程勇最后判刑是必然的。法律應(yīng)當(dāng)是理性的，而不是一味地滿足民眾的情感需求，法律是面向社會(huì)的，不能對(duì)部分人特殊化而使法律在人們心中的威信下降。所以我認(rèn)為涉及到生命安全問(wèn)題，注重風(fēng)險(xiǎn)將處罰提前并不為過(guò)，“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”理論在針對(duì)類似案情時(shí)的確可以起到關(guān)鍵作用，因此，對(duì)《刑法》第一百四十一條第一款修改時(shí)將“風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)”理論的加入對(duì)于生產(chǎn)銷售罪的判定是利大于弊的。

參考文獻(xiàn)

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