王曉靖

摘 要：股票回購是上市公司使用自有資金或者債務(wù)融資從股票市場上購回本公司發(fā)行在外的一定數(shù)量的股票。退股權(quán)，是指當(dāng)公司的股東大會(huì)做出的重大決議對(duì)股東的利益有重大影響時(shí)，對(duì)股東大會(huì)的決議持異議的股東，有權(quán)要求公司對(duì)其所持有的公司股份進(jìn)行價(jià)值評(píng)估，并按照公平合理的價(jià)格進(jìn)行回購的權(quán)利。

關(guān)鍵詞：股票回購；異議股東退股權(quán)；利益保護(hù)

一、股票回購的概念

股票回購是上市公司使用自有資金或者債務(wù)融資從股票市場上購回本公司發(fā)行在外的一定數(shù)量的股票。即上市公司利用盈余所得后的積累資金（即自有資金）或債務(wù)融資以一定的價(jià)格購回公司本身已經(jīng)發(fā)行在外的普通股，將其作為庫存股或進(jìn)行注銷，以達(dá)到減資或調(diào)整股本結(jié)構(gòu)的目的。

二、異議股東的退股權(quán)

異議股東股份評(píng)估權(quán)制度源于19世紀(jì)中后期的美國，它的產(chǎn)生是與股東大會(huì)表決原則的歷史發(fā)展緊密聯(lián)系在一起的。早期公司重大事項(xiàng)的決議均采“全體一致”原則，逐漸的這一原則的弊端逐漸暴露：一方面，它可能助長股東的機(jī)會(huì)主義行為，導(dǎo)致少數(shù)股東以投否決票的方式相威脅來向公司和其他股東索取不當(dāng)利益；另一方面，任何一項(xiàng)決議想要得到所有股東們的贊同，可能實(shí)現(xiàn)的幾率都很小，同時(shí)對(duì)于公司適時(shí)確定靈活的經(jīng)營政策和及時(shí)的調(diào)整經(jīng)營結(jié)構(gòu)也會(huì)產(chǎn)生相當(dāng)?shù)淖璧K。異議股東股票回購最早見于美國俄亥俄州的判例法，到20世紀(jì)早期，新澤西州和特拉華州率先對(duì)其公司運(yùn)行規(guī)則進(jìn)行革命性的變更，最終廢棄“全體一致”原則，在立法上確立“多數(shù)決”原則。1950年的美國《標(biāo)準(zhǔn)公司法》采納多數(shù)州的立法和判例對(duì)其適用范圍、主體資格、權(quán)利內(nèi)容、行使程序、司法評(píng)估等問題進(jìn)行了一系列規(guī)定。自從20世紀(jì)70年代中期以后，一方面，美國聯(lián)邦最高法院屢次拒絕適用聯(lián)邦法以取代州法，以使股東漸趨向州法尋求司法之救濟(jì) （主要為評(píng)估救濟(jì) ）；另一方面，1978年的《標(biāo)準(zhǔn)公司法修訂本》修正了先前評(píng)估立法的煩瑣的程序性規(guī)定，為股東提起此類訴訟并最終獲得完滿救濟(jì)掃清了立法上主要障礙。

三、退股權(quán)的保護(hù)與限制

異議股東的退股權(quán)的行使是有法律依據(jù)的，同時(shí)這一權(quán)利的行使也是有一定的限制。在 2005年的《公司法》出臺(tái)之前，我國對(duì)于此制度的規(guī)定只有在《到境外上市公司章程必備條款》和《上市公司章程指引》這兩部法律中有簡單的規(guī)定?！渡鲜泄菊鲁讨敢返谝话倨呤龡l：公司合并或者分立時(shí)，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)采取必要的措施保護(hù)反對(duì)公司合并或者分立的股東的合法權(quán)益?！兜骄惩馍鲜泄菊鲁瘫貍錀l款》第一百四十九條規(guī)定反對(duì)公司合并、分立方案的股東，有權(quán)要求公司或者同意公司合并、分立方案的股東，以公平價(jià)格購買其股份?！渡鲜泄菊鲁讨敢?006修訂）》第二十三條：公司在下列情況下，可以依照法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和本章程的規(guī)定，收購本公司的股份：……（四）股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。除上述情形外，公司不進(jìn)行買賣本公司股份的活動(dòng)。第二十五條：……屬于第（二）項(xiàng)、第（四）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)在6個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。新《公司法》出臺(tái)后的規(guī)定，在新《公司法》里，我國對(duì)異議股東回購請(qǐng)求權(quán)制度進(jìn)行了規(guī)定，建立了我國的異議股東回購請(qǐng)求權(quán)制度，順應(yīng)了實(shí)踐的需求，《公司法》在第一百四十三條對(duì)上市公司中小股東股份回購作了明確的規(guī)定。第一百四十三條：公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：……（四）股東因?qū)蓶|大會(huì)做出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的?！瓕儆诘冢ǘ╉?xiàng)、第（四）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷?！糜谑召彽馁Y金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應(yīng)當(dāng)在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。

四、規(guī)范上市公司回購異議股東退股股票應(yīng)遵循的原則

1公司的持續(xù)經(jīng)營

在市場經(jīng)濟(jì)的大環(huán)境下，公司的目的是繼續(xù)良性發(fā)展，但是當(dāng)出現(xiàn)異議股東較多，股東們要求公司回購其股票時(shí)，公司很難在短時(shí)間內(nèi)拿出足夠的回購資金，此時(shí)公司的存續(xù)就出現(xiàn)危機(jī)。因此如何解決公司因回購資金不足而毀滅成為一個(gè)現(xiàn)實(shí)問題。如果此時(shí)依舊僵硬的按照法律規(guī)定繼續(xù)回購可能會(huì)出現(xiàn)兩敗俱傷的下場，因此筆者認(rèn)為如何在兩者中權(quán)衡，做到將損失減少到最小是至關(guān)重要的。

2公司成員的退出權(quán)及期待利益保護(hù)

按照公司契約理論，股東享受退出公司的自由。股東投資一個(gè)公司的股票其最根本的目的是獲得投資收益，當(dāng)公司的結(jié)構(gòu)發(fā)生變化，股東們的期待利益落空時(shí)，股東有權(quán)利要求退出公司。異議股東退股權(quán)的行使是對(duì)于股東成員權(quán)的一種保護(hù)，同時(shí)也是股東期待利益落空時(shí)的一個(gè)救助途徑。

3債權(quán)人利益保護(hù)

公司回購異議股東退股股票，使得公司的償債能力受到影響，此時(shí)公司原債權(quán)人的利益就會(huì)很可能得不到保護(hù)，因此，公司在回購異議股東股票時(shí)，需保障公司原債權(quán)人的利益不受損害。對(duì)股份回購數(shù)量的限制，以不妨害債權(quán)人的利益為原則，可以考慮賦予債權(quán)人減資停止請(qǐng)求權(quán)，當(dāng)回購有損債權(quán)人利益時(shí)，債權(quán)人可以行使此權(quán)利。當(dāng)出現(xiàn)股東反對(duì)上市公司股東大會(huì)合并、分立的決議而要求公司以合理價(jià)格回購其股票時(shí)，此時(shí)如果出現(xiàn)危害公司債權(quán)人利益的情形，債權(quán)人可以要求上市公司停止回購股票來保障自身利益不受損害。

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