摘 要 香港特區(qū)的信托行業(yè)具有悠久的歷史，淵源于英國衡平法傳統(tǒng)的信托法制也比較完備，為信托委托人提供了足夠的法律保障，也同時(shí)規(guī)范了受托人的行為。為了符合全球資本的流動(dòng)趨勢(shì)，2013年香港特區(qū)對(duì)調(diào)整信托的幾個(gè)條例進(jìn)行了重大修改，使得香港特區(qū)信托管理對(duì)全球資本具有更大的吸引力。研究香港特區(qū)這次信托法制的修改情況，不僅有利于加深對(duì)香港涉外信托的認(rèn)識(shí)，對(duì)我國當(dāng)前正在準(zhǔn)備的《信托法》修訂工作也是具有一定參考價(jià)值的。

關(guān)鍵詞 涉外信托 普通法 衡平法 《受托人條例》

作者簡(jiǎn)介：陳友春，北京市君澤君（深圳）律師事務(wù)所，律師。

中圖分類號(hào)：D922.28 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.10.253

香港悠久的信托業(yè)可謂百花齊放，同時(shí)還衍生了金融服務(wù)業(yè)的許多子行業(yè)。香港在十九世紀(jì)中期開始就一直采用全球信托委托人和從業(yè)人員所熟悉的普通法信托概念，香港的信托業(yè)就是在這堅(jiān)實(shí)的法律基礎(chǔ)上逐漸成型，并為全球企業(yè)、高收入人群及其家族、中小投資者和慈善機(jī)構(gòu)提供信托產(chǎn)品和解決方案。香港也已經(jīng)成為全球信托資產(chǎn)管理中心之一，并已經(jīng)擴(kuò)展到法律、稅務(wù)、會(huì)計(jì)和專業(yè)服務(wù)等信托相關(guān)業(yè)務(wù)。

一、香港信托法制概覽

主要調(diào)整香港特區(qū)信托法律關(guān)系的法律依據(jù)主要有兩個(gè)，一是源于英國普通法和衡平法傳統(tǒng)的司法判例；二是香港特區(qū)立法會(huì)自行制定的成文法典。普通法和衡平法在香港特區(qū)的施行依據(jù)的是《基本法》總則第八條的規(guī)定 ，這也是香港特區(qū)在我國恢復(fù)行使主權(quán)后繼續(xù)實(shí)行普通法與衡平法的法律基礎(chǔ)。

香港施行普通法和衡平法有一個(gè)歷史的過程，1843年4月5日英國宣布所有的英格蘭法律包括在此日期前在英國通過的成文法及普通法、衡平法施行于香港 。鑒于英國傳統(tǒng)衡平法的原則具有的獨(dú)特性并不能完全適合香港社會(huì)，1966年1月7日，英國通過《適用英國法條例》作出例外規(guī)定，允許香港本地法院通過考察所適用的衡平法原則是否導(dǎo)致不公正而做出適當(dāng)修訂。1997年7月1日以后，香港特區(qū)法院依據(jù)《基本法》的規(guī)定繼續(xù)施行普通法和衡平法原則，但是當(dāng)兩者沖突的時(shí)候，依然是衡平法優(yōu)先。

原則上，香港的信托法以普通法發(fā)展出來的判例為主，然而由于判例法的內(nèi)容龐雜，且一旦脫離判例中的具體案例則更加難以理解。因此為了法律適用的穩(wěn)定性，香港立法會(huì)仿效英國制定了一系列與信托相關(guān)的成文法。調(diào)整信托相關(guān)法律關(guān)系最主要的成文法有規(guī)范一般信托關(guān)系的《受托人條例》、《司法受托人規(guī)則》及《財(cái)產(chǎn)永續(xù)和累積法》。另外，為香港本地信托投資發(fā)展的需要，香港立法會(huì)也制定了《香港政府證券受托人條例》及《信托基金管理規(guī)則》。這些適用于香港特區(qū)的條例規(guī)章中，一部分的內(nèi)容是單純反映普通法原則的發(fā)展成果，另一部分則為總結(jié)信托業(yè)界經(jīng)驗(yàn)、需求及相關(guān)學(xué)術(shù)意見所新創(chuàng)的規(guī)定。 香港并未就涉外信托另設(shè)獨(dú)立法規(guī)，因此香港的涉外信托也受一般信托法制的調(diào)整。

二、香港特區(qū)2013年信托法制改革概況

在這次信托法制的修改之前，主要以普通法原則為主，再輔以《受托人條例》及《財(cái)產(chǎn)永續(xù)及累積條例》構(gòu)成了香港的信托法制規(guī)范。然而，制定于1934年的《受托人條例》及制定于1970年的《財(cái)產(chǎn)永續(xù)及累積條例》自頒行以來在香港特區(qū)均未有重大修改。其中許多內(nèi)容過時(shí)且難以符合時(shí)代所需，也阻撓了涉外信托業(yè)務(wù)在香港的發(fā)展。比如，由于原受托人條例中不允許專業(yè)受托人收取傭金，古老的反財(cái)產(chǎn)永續(xù)原則與反收益過度累積原則與現(xiàn)代高凈值人群的財(cái)富傳承需求格格不入，致使香港在2013年之前信托業(yè)持有的4000億美元的財(cái)產(chǎn)中，僅有小部分歸屬于境外信托，而大部分皆為企業(yè)信托和退休金計(jì)劃所擁有的財(cái)產(chǎn)。有鑒于此，香港政府及信托人公會(huì)的信托法改革聯(lián)合小組委員會(huì)發(fā)起了全面修改信托法制改革建議，其改革目標(biāo)為有利于現(xiàn)代信托管理，提升香港信托服務(wù)業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力，吸引境外委托人來港設(shè)立信托，從而提升香港作為國際資產(chǎn)管理中心的地位。香港立法會(huì)最終于2013年7月17日通過了《2013年信托法律（修訂）條例》，同時(shí)修訂了上述兩部信托的核心條例。

三、2013年信托法制改革的方向與趨勢(shì)

（一）賦予受托人更大的權(quán)力

法理上受托人的權(quán)力來自于信托協(xié)議的授權(quán)或《受托人條例》及其他相關(guān)信托法制的規(guī)定。不過香港《受托人條例》的規(guī)定可以被信托協(xié)議排除適用，故《受托人條例》中的預(yù)設(shè)權(quán)力僅于不抵觸信托協(xié)議條款或其他強(qiáng)行法規(guī)定之限度內(nèi)適用。然而，鑒于現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活的復(fù)雜性，2013年信托法制改革主張擴(kuò)大《受托人條例》對(duì)受托人權(quán)力的預(yù)設(shè)，使信托協(xié)議規(guī)范不完備的情況下，受托人亦得依《受托人條例》為據(jù)妥善管理信托財(cái)產(chǎn)。

本次修訂中，放寬了《受托人條例》的若干規(guī)定，以賦予受托人有委托代理人、代持人和保管人的權(quán)力， 以便利受托人在日趨多元的現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活中，于有需要的時(shí)候委任具有各類專業(yè)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)的第三人，以達(dá)到信托協(xié)議所確立的目的。然而，例如關(guān)于分配信托資產(chǎn)和委任其他受托人等核心職能，仍需要受托人親自履行。

除了放寬委托人須親自履行受托義務(wù)的原則外，本次修訂亦擴(kuò)大受托人投保各類保險(xiǎn)的權(quán)力。根據(jù)舊《受托人條例》規(guī)定，受托人僅得就火災(zāi)及臺(tái)風(fēng)所致的損失投保。這樣的規(guī)定顯然已經(jīng)不合實(shí)務(wù)需求，因此新法擴(kuò)展了受托人在投保方面的預(yù)設(shè)權(quán)力，授權(quán)受托人就任何事件所可能導(dǎo)致的損失或損壞為信托財(cái)產(chǎn)投保，并取消投保金額的限制。

另外根據(jù)普通法的規(guī)定，受托人僅得于信托協(xié)議、法院命令或受益人同意的范圍內(nèi)收取酬金。這樣的規(guī)定在現(xiàn)今復(fù)雜的金融活動(dòng)及專業(yè)分工下，顯然不合情理。因此，2013年的修法亦增加受托人得就其提供的服務(wù)，從信托財(cái)產(chǎn)中收取酬金的規(guī)定。

最后，2013年的修法亦放寬了預(yù)設(shè)受托人投資項(xiàng)目的范圍。根據(jù)《受托人條例》，于信托協(xié)議未特別規(guī)定的前提下，受托人得將信托財(cái)產(chǎn)投資于《受托人條例》附表二所準(zhǔn)許的投資項(xiàng)目中。本次修法主要著重于調(diào)降以股票為投資標(biāo)的的限制，將可供投資的股票標(biāo)的的指標(biāo)作了相應(yīng)向下調(diào)整。不過，基于結(jié)構(gòu)性金融產(chǎn)品所涉的高度專業(yè)和高風(fēng)險(xiǎn)性，本次修法中也明確規(guī)定除經(jīng)信托協(xié)議事前約定外，受托人投資的標(biāo)的不包括香港《證券及期貨條例》所界定的結(jié)構(gòu)性金融產(chǎn)品。

（二）加強(qiáng)對(duì)受益人的保障

本次修法中，一方面擴(kuò)展受托人的權(quán)限以增強(qiáng)信托運(yùn)用的彈性，提高了對(duì)境內(nèi)外各類信托委托人于香港設(shè)立信托的吸引力。同時(shí)，為了保障委托人及受益人的權(quán)利，2013年的《受托人條例》修法亦增加包含法定謹(jǐn)慎責(zé)任、受益人委任和辭退受托人的權(quán)利等四種可以降低受托人可能濫用其權(quán)力的措施。

就法定謹(jǐn)慎責(zé)任而言，本次修法的主要目的在于將已經(jīng)被普通法承認(rèn)的受托人謹(jǐn)慎責(zé)任具體化。明文規(guī)定除信托協(xié)議另有約定外，受托人須以當(dāng)時(shí)的合理謹(jǐn)慎態(tài)度履行其包含投資、委任代理人、代持人和保管人以及投保。不過，為了強(qiáng)化信托機(jī)制的靈活度，方能滿足受托人的需求，上述的法定謹(jǐn)慎責(zé)任得以協(xié)議排除之。條例除了增加受托人的法定謹(jǐn)慎責(zé)任外，也在條例中規(guī)定受托人須向履行資產(chǎn)管理的代理人提供清晰的指示。除此之外，受托人亦有責(zé)任隨時(shí)檢驗(yàn)代理人、代持人和保管人履行其責(zé)任是否適當(dāng)。

雖然為了強(qiáng)化信托機(jī)制的靈活度，除了受托人的欺詐行為外，受托人可以在信托協(xié)議中與委托人約定個(gè)人化的免責(zé)條款，以排除其因擔(dān)任受托人而可能承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)。

最后，信托關(guān)系雖由委托人設(shè)立，然而信托財(cái)產(chǎn)最終將歸屬于受益人。因此為了確保信托目的的達(dá)成，保障受益人均已屆成年并有完全行為能力且已有權(quán)享有信托財(cái)產(chǎn)的時(shí)候，原來的法例規(guī)定的是受益人可以與受托人共同通過法院程序終止信托。然而，向法院申請(qǐng)終止信托關(guān)系往往曠日費(fèi)時(shí)，浪費(fèi)受益人的大量訴訟金錢和時(shí)間。

因此，2013年受托人條例的修法亦提供了無需經(jīng)法院批準(zhǔn)的途徑，使受益人有權(quán)委任和辭退受托人。

（三）確保特信托的有效性

根據(jù)普通法傳統(tǒng)的“反財(cái)產(chǎn)永續(xù)原則”規(guī)定， 信托財(cái)產(chǎn)必須在委托人過世后21年內(nèi)歸屬于受益人。若違反“反財(cái)產(chǎn)永續(xù)原則”，則該信托協(xié)議無效。這個(gè)規(guī)定歷史上是為了避免財(cái)富世代累積于單一家族，不過，后來的香港法例也將這個(gè)固定財(cái)產(chǎn)永續(xù)期提高至80年。

另外，反收益過度累積原則亦修訂為委托人可以在各類累積信托財(cái)產(chǎn)收益中擇一有利者為計(jì)算基準(zhǔn)。然而，上述規(guī)則既復(fù)雜又不合時(shí)宜。因此，2013年的修法選擇了廢除反財(cái)產(chǎn)永續(xù)原則及反收益過度累積原則，以吸引欲以信托作為家族財(cái)產(chǎn)管理機(jī)制的高凈值人群。

因此，香港立法會(huì)于2013年受托人條例的修法重點(diǎn)在于擴(kuò)大受托人的預(yù)設(shè)權(quán)力，并采取制衡措施，以確保受托人妥善行使其權(quán)力。而上述這些修正部分亦將便利受托人有效的管理信托財(cái)產(chǎn)，更有助于加強(qiáng)香港信托服務(wù)業(yè)的國際競(jìng)爭(zhēng)力，以提升香港作為國際資產(chǎn)管理中心的地位。

注釋：

在2011年底其信托業(yè)持有的資產(chǎn)就已經(jīng)高達(dá)4000億美元，參考香港信托人公會(huì)2012年調(diào)查所得的結(jié)果，由于信托業(yè)的保密性原則，此后并無調(diào)查數(shù)據(jù)。

《中華人民共和國香港特別行政區(qū)基本法》第八條：香港原有法律，即普通法、衡平法、條例、附屬立法和習(xí)慣法，除同本法相抵觸或經(jīng)香港特別行政區(qū)的立法機(jī)關(guān)作出修改者外，予以保留。

B Hsu， The Common Law： In Chinese Context.Hong Kong University Press， 1992. 7-19.

這個(gè)規(guī)定見《香港特區(qū)高等法院條例》第四章第16節(jié)，但是在《區(qū)域法院條例》和《終審法院條例》均沒有這個(gè)規(guī)定。雖然，區(qū)域法院是有權(quán)管轄衡平法類型案件的，包括物業(yè)代管，信托的執(zhí)行和變更，抵押贖回及頒發(fā)令狀、履行令等衡平法救濟(jì)方法。

黃曉慧.香港信托法律制度淺探.西南民族學(xué)院學(xué)報(bào).2000，21（9）.105.

香港立法會(huì)參考資料摘要，檔案編號(hào)G4/55/5C， 第2頁，見http：//library.legco.gov.hk：1080/articles/1154637.224868/1.PDF.

在條例中使用的英語原文為agents， nominees and custodians。

反財(cái)產(chǎn)恒繼規(guī)則是一項(xiàng)古老的英國法律規(guī)則。尤其是在地產(chǎn)方面，如果土地以信托形式世世代代被占用，以致不能進(jìn)入市場(chǎng)，這被認(rèn)為有違公共政策。

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