程滿 河南大學(xué)法學(xué)院
“一帶一路”是當(dāng)前我國主導(dǎo)的最為重要的區(qū)域合作戰(zhàn)略之一,將帶來沿線國企業(yè)的大量的跨國投資,隨之也將產(chǎn)生相應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)和投資爭議。但是分析沿線內(nèi)既有的投資爭端解決措施,會(huì)發(fā)現(xiàn)并不得夠很好的貼合現(xiàn)有的跨國投資引發(fā)的爭議。為了妥善的應(yīng)對(duì)沿線國企業(yè)的投資糾紛,急需構(gòu)建具有中國特色的多元爭議解決機(jī)制。下文主要是基于對(duì)沿線內(nèi)既有的投資爭端解決機(jī)制的研究,分析其問題的所在。
從雙邊層面上來看,根據(jù)商務(wù)部統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示,我國已經(jīng)與沿線104個(gè)國家簽訂了雙邊投資協(xié)定(Bilateral Investment Treaty 簡稱 BIT)。[尾注:
見中國商務(wù)部網(wǎng)站:http://www.mofcom.gov.cn/,最后訪問時(shí)間:2018年2月28日。]“一帶一路”沿線區(qū)域內(nèi)已有53個(gè)國家同中國簽訂了避免雙重征稅的協(xié)定。已有57個(gè)國家與中國簽訂了BIT。其中有49個(gè)BIT引入了國際仲裁機(jī)制,以解決投資者與東道國之間的爭端。但是沿線國家在締結(jié)與投資有關(guān)的方面的條約時(shí)存在著問題。
首先,各國之間的BIT締約不充分,并不能覆蓋“一帶一路”所有的投資者及其投資,作為投資者與東道國之間的主要國際維權(quán)手段,從我國與“一帶一路”國家簽署的BITS角度而言,對(duì)爭端解決的約定也并不相同。例如在爭端解決方式上面,中蒙、中俄之間的BITS對(duì)爭端解決方式分別明確作出司法解決優(yōu)先、司法解決與仲裁選擇其一的約定,但是我國與其他國家之間所簽訂的BITS并未對(duì)爭端解決方式作出約定,這些雙邊協(xié)議之間的差異,在平等解決與各國之間的投資爭端問題上帶來很大的不便,同時(shí)也說明“一帶一路”沿線各國家之間仍然有很大的締約空間。
其次,國際仲裁適用的范圍有限,從我國與“一帶一路”沿線其他國家之間的BITS來看,大部分的BITS都規(guī)定,只有與征收補(bǔ)償數(shù)額有關(guān)的協(xié)議可以通過國際仲裁解決。有部分的BITS則規(guī)定,除了補(bǔ)償數(shù)額爭議以外,締約雙方同意的其他爭議也可以提交國際仲裁。
最后,作為主要適用的ICSID爭端解決機(jī)制,其在該區(qū)域內(nèi)的適用范圍有限,在65個(gè)沿線國家,有51個(gè)國家為ICSID的締約國,俄羅斯、泰國、埃塞俄比亞3個(gè)雖然簽署了條約,但是并沒有批準(zhǔn)實(shí)施還有越南、緬甸等15個(gè)ICSID的非簽署國家。[ 《中國已簽署 15 個(gè)自貿(mào)區(qū)協(xié)定涉及 23 個(gè)國家或地區(qū)》,載中國經(jīng)濟(jì)網(wǎng),2017 年7 月21 日。]中國政府指出“僅考慮把由征收和國有化產(chǎn)生的有關(guān)補(bǔ)償?shù)臓幾h提交ICSID管轄”。由此可見,ICSID機(jī)制并沒有完全覆蓋該區(qū)域的投資者及其投資,發(fā)生在這些非簽署國家的投資整頓便不能很好的利用ICSID機(jī)制來處理問題,這些因素都將為沿線國家投資爭端解決帶來阻礙。
《華盛頓公約》是多邊層面最具有影響力的投資條約,目前該公約已經(jīng)有161個(gè)簽署國家,其中有153個(gè)國家為締約國家。[ 見中國一帶一路網(wǎng):https://www.yidaiyilu.gov.cn/,最后訪問時(shí)間2018年2月28日。]根據(jù)公約建立的ICSID機(jī)制主要用于解決東道國與外國投資者之間的投資爭端,解決投資爭端的途徑主要為調(diào)解程序和仲裁程序,當(dāng)事人可以自行進(jìn)行選擇,調(diào)解程序是獨(dú)立與仲裁之外的??梢灾贿M(jìn)行調(diào)解程序,也可以先行調(diào)解仍無法解決問題的在進(jìn)行仲裁。ICSID的出現(xiàn)為各國非政治化解決投資爭端提供了一個(gè)非常有效的平臺(tái),也是目前國際社會(huì)上行之有效的爭端解決機(jī)制之一,其所創(chuàng)設(shè)的投資爭端解決機(jī)制在相當(dāng)長的一段時(shí)間內(nèi)為國際投資的自由化流通做出了巨大的貢獻(xiàn),直到現(xiàn)在,許多國家簽訂的雙邊投資條約或者區(qū)域性的多邊投資條約仍然將這一機(jī)制視作為解決投資爭端道德可選方案。其制度的重要性不言而喻,但是在不斷發(fā)展的實(shí)踐中也逐漸暴露出一些問題。
第一,管轄權(quán)擴(kuò)大傾向。ICSID機(jī)制最為核心的內(nèi)容是仲裁庭是否具有管轄權(quán)。公約在第25條第1款中明確規(guī)定了確定管轄權(quán)的三個(gè)條件,即提交仲裁的主體為公約締約國和另一締約國的國民、具有將爭議ICSID的管轄的書面意思表示以及將該爭議系因投資產(chǎn)生的法律爭端。長期以來ICSID仲裁在管轄權(quán)方面存在著擴(kuò)大的傾向:首先公約對(duì)同意將爭議提交仲裁達(dá)成的“書面同意”、客觀條件中的“投資”爭端并沒有明確、具體的規(guī)定,書面同意的表現(xiàn)形式各種各樣,通常在雙方簽訂的投資協(xié)議、東道國國內(nèi)的投資法以及雙邊投資協(xié)定中有所規(guī)定,這就很容易導(dǎo)致仲裁庭對(duì)于書面同意的形式的解釋各不相同。其次,對(duì)于“投資”的含義也沒有具體的明確,對(duì)該詞語的解釋也因?yàn)榻忉尫椒ǖ牟煌瑢?dǎo)致其內(nèi)涵也不盡相同。這些導(dǎo)致管轄權(quán)擴(kuò)、大的現(xiàn)象不僅會(huì)導(dǎo)致仲裁裁決的不一致,也會(huì)致使ICSID的公正性和可信度。管轄權(quán)擴(kuò)大的行為甚至?xí)绊懙骄喖s國在發(fā)生投資爭端時(shí)是否會(huì)同意將爭端提交ICSID中心進(jìn)行仲裁。
第二,仲裁撤銷程度的不合理性。ICSID仲裁裁決撤銷制度作為該機(jī)制的裁決審查制度,在維護(hù)裁決公正和糾正程序不公的方面具有舉足輕重的作用,主要是體現(xiàn)在ICSID公約的第52條的規(guī)定中,提出撤銷裁決申請(qǐng)的理由僅限于程序性的理由,主要是包括:受賄行為、有嚴(yán)重的背離基本程序規(guī)則的情況、裁決沒有陳訴依據(jù)的理由五種情形。但是,進(jìn)過長期的實(shí)踐,該制度的缺陷也逐漸表現(xiàn)出來。例如,撤銷理由認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的不一致,第52條對(duì)于“仲裁庭越權(quán)”和“仲裁庭背離程序規(guī)則”設(shè)定了“顯然”、“嚴(yán)重”、“基本”這樣語義模糊的程度限制,這種不統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)在實(shí)踐的過程中很容易導(dǎo)致個(gè)案結(jié)果的差異。
對(duì)于ICSID在處理處理雙方的投資爭端時(shí),不僅要對(duì)雙方當(dāng)事人的協(xié)議進(jìn)行分析,還要解釋國家與國家之間的雙邊或者是多邊協(xié)議,這種解釋不僅關(guān)系當(dāng)事人之間的利益問題,而且還關(guān)系到涉案國家的公共政策與公共利益問題,對(duì)于這種沒有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)的解釋,也是最容易導(dǎo)致相同情況的出現(xiàn)不同的結(jié)果,這顯然是有悖于仲裁裁決的一致性。
第三,ICSID比較側(cè)重于對(duì)于投資者的保護(hù),一些仲裁庭在投資條約的解釋上偏向作出對(duì)投資者有利的解釋,缺乏對(duì)投資者和投資接受國之間的利益作出平衡的考慮,導(dǎo)致東道國與投資者之間的矛盾和沖突加深;一些仲裁庭對(duì)相同條約規(guī)定做出不同解釋,導(dǎo)致裁決缺乏一致性和可預(yù)見性的問題;仲裁程序透明度不夠;有的仲裁員獨(dú)立性和中立性得不到保證以及仲裁員存在“集團(tuán)化”等問題。
通過分析,我們可以得出的結(jié)論是:“一帶一路”沿線現(xiàn)有的爭端解決機(jī)制,無論是沿線國之間的雙邊投資協(xié)定、還是多邊條約中的投資爭端都不能夠很好的解決沿線內(nèi)現(xiàn)有的投資貿(mào)易摩擦,沿線內(nèi)現(xiàn)有的投資爭端解決機(jī)制很難承擔(dān)解決“一帶一路”沿線投資遇到的層出不窮、種類繁多的投資爭端的重任。
“一帶一路”倡議中所涉及的國家共有67個(gè)國家,其中發(fā)達(dá)經(jīng)濟(jì)體共14個(gè)國家、發(fā)展中國家36個(gè)國家、轉(zhuǎn)型經(jīng)濟(jì)體共17個(gè)國家,分別屬于不同的法律體系??傮w上而言,不同法系的不同國家,其法律制度本身亦有獨(dú)特之處,部分國家法律體系與國民信仰的宗教緊密相關(guān),部分國家法律體系與殖民時(shí)代宗主國法律沿襲緊密相關(guān)。沿線各國法律制度差異比較大,加大了建立了“一帶一路”爭端解決機(jī)制的困難。
“一帶一路”沿線國家有的因?yàn)閼?zhàn)后或者是恐怖活動(dòng)的頻發(fā)、政局不穩(wěn)定等因素,例如伊朗、阿富汗、也門;有的國家則是因?yàn)楠?dú)立或者是分立不久,法制建設(shè)起步晚、發(fā)展緩慢,例如原南聯(lián)盟分立的黑山、塞爾維亞等;也有的國家雖然法制比較全,但是不完善,如印度尼西亞,印度尼西亞的法律體系雖然整體上而言是比較完整,但是有很多方面法律規(guī)定的比較模糊,可操作性比較差,且不同的法律之間存在著較大的矛盾和沖突。
有些國家在司法程序中對(duì)外國當(dāng)事人不公,如也門、印度尼西亞、土庫曼斯坦等國家。[ 張敏、朱雪燕:《“一帶一路”背景下我國企業(yè)對(duì)外投資法律風(fēng)險(xiǎn)的防范》,載《西安財(cái)經(jīng)學(xué)院學(xué)報(bào)》2017年第30卷第1期。]以也門為例,該國政府部門為了保護(hù)當(dāng)?shù)仄髽I(yè)的利益對(duì)其采取特殊的庇護(hù)措施,但是外國企業(yè)投資者卻會(huì)受到地方部落索要保護(hù)費(fèi)。同時(shí)在勞資糾紛的過程中,外國投資者也很難受到勞動(dòng)管理部門的公平對(duì)待。
自“一帶一路”倡議提出以來,已經(jīng)有100 多個(gè)國家和國際組織參與其中,我國與30 多個(gè)沿線國家簽署了共“一帶一路”合作協(xié)議,與20 多個(gè)國家開展了國際產(chǎn)能合作?!耙粠б宦贰背h自從提出以來,加入國家之多,涉及面之廣。因而“一帶一路”沿線國家之間不僅僅語言方面存在著差異,而且很多國家之間都存在著文化信仰和宗教信仰的不同。由于“一帶一路”沿線國家眾多,所涉及的不僅僅是國家法,而且每個(gè)國家的本國法,特別是中東國家間的法律還存在明顯的宗教色彩,對(duì)于“一帶一路”沿線國家企業(yè)對(duì)外投資之間發(fā)生沖突,協(xié)調(diào)國內(nèi)法與國際法之間的沖突將會(huì)是一個(gè)很大的難題。雖然在“一帶一路”沿線國家中大多是WTO的成員國,但是也有少部分的國家不屬于WTO的成員國,他們并不按照WTO的規(guī)則來規(guī)范本國的貿(mào)易行為,而且很多國家國內(nèi)的法律法規(guī)和政策和WTO的貿(mào)易規(guī)則相矛盾。同時(shí)“一帶一路”沿線國家中有些中東國家國內(nèi)政局不穩(wěn)定,國內(nèi)政府更換頻繁,這就導(dǎo)致了法律的穩(wěn)定性極差,這些都對(duì)于建立投資爭端機(jī)制帶來一定的困難。
國際爭端解決機(jī)制創(chuàng)建涉及國家對(duì)相關(guān)主權(quán)管轄豁免權(quán)的放棄。國際上僅有極少數(shù)的聲譽(yù)較好的爭端解決機(jī)構(gòu)能夠獲得國家的信任,并且這些國家之間一般都有多邊條約進(jìn)行約束。目前“一帶一路”沿線要想建立一個(gè)能夠獲得沿線各國普遍信任的爭端解決機(jī)制,締結(jié)一個(gè)區(qū)域內(nèi)投資爭端解決條約是非常有必要的。筆者認(rèn)為由于沿線各國的投資爭端的層出不窮、爭端種類繁多、投資交易數(shù)額巨大,因而“一帶一路”沿線各國是會(huì)很樂意締結(jié)投資爭端解決條約的。首先,在經(jīng)濟(jì)全球化和多哈談判停止不前的的背景下,區(qū)域貿(mào)易協(xié)定是很容易受到各個(gè)國家的同意的。其次,發(fā)展中國家對(duì)于ICSID公約的不滿甚至是退出公約,使得建立“一帶一路”倡議下的投資爭端解決機(jī)制成為需要。最后,從各國參與亞投行的建設(shè)中可以看出的是,中國在亞洲有著越來越大的影響力,由中國主導(dǎo)締結(jié)“一帶一路”投資貿(mào)易爭端解決公約,可能會(huì)獲得較大的支持。
ICSID投資爭端解決中心的成立和運(yùn)轉(zhuǎn)以及仲裁裁決的履行都得到了國際復(fù)興開發(fā)銀行的支持和幫助。2015年亞投行的成立為“一帶一路”倡議下投資爭端解決機(jī)制提供了平臺(tái)上的可行性。沿線區(qū)域經(jīng)濟(jì)的發(fā)展主要是以基礎(chǔ)設(shè)建設(shè)為主,但是該區(qū)域各國從世界銀行獲得的貸款不僅審批手續(xù)要求嚴(yán)格,而且貸款金額比較少。亞投行作為區(qū)域開發(fā)性的金融機(jī)構(gòu)對(duì)沿線各國能夠提供更好地資金支持,而且在實(shí)踐中也提供了大量的資金幫助。中國需要對(duì)亞投行機(jī)制進(jìn)行合理設(shè)計(jì),發(fā)揮亞投行在“一帶一路”投資爭端解決機(jī)制中的應(yīng)當(dāng)發(fā)揮的作用。比如押題歐航可以為仲裁結(jié)果的履行提供保障,如敗訴方對(duì)仲裁結(jié)不履行的時(shí)候,亞投行可以從資金支持方面對(duì)其進(jìn)行限制,在貸款的申請(qǐng)條件和資金額度方面進(jìn)行限制,進(jìn)而保障仲裁結(jié)果的履行,使亞投行發(fā)揮其在投資仲裁解決機(jī)制中應(yīng)的作用。
1992年,美國、加拿大、墨西哥為促進(jìn)跨境貨物與服務(wù)流通、增進(jìn)投資機(jī)會(huì)簽訂了《北美自由貿(mào)易協(xié)定》(North American Free Trade Agreement ,簡稱NAFTA),北美自由貿(mào)易區(qū)是由發(fā)達(dá)國家和發(fā)展國家在區(qū)域內(nèi)組成的自由貿(mào)易區(qū)的第一次嘗試。北美地區(qū)的貿(mào)易和投資的蓬勃發(fā)展與其獨(dú)特的爭端解決機(jī)制密不可分,NAFTA機(jī)制并不是對(duì)爭端解決總體上的構(gòu)建,而是將現(xiàn)有的爭端解決機(jī)制條文整合在一起,以供糾紛雙方在面對(duì)不同的爭端類型時(shí)有所依照。[劉明萍:《論“一帶一路”投資爭端解決機(jī)制的構(gòu)建》,云南大學(xué)碩士學(xué)位論文2016年。]借鑒特色的爭端解決機(jī)制的豐富實(shí)踐能夠?yàn)槲覈七M(jìn)“一帶一路”倡議及構(gòu)建“一帶一路”投資爭端解決機(jī)制起到重要的作用。
創(chuàng)建“一帶一路”沿線國家爭端解決機(jī)制,首先,我們要充分利用現(xiàn)存爭議解決機(jī)制,現(xiàn)存的爭端解決途徑主要有談判、協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟等。其次,處理充分理由現(xiàn)有的國際機(jī)制,也要熟悉國際機(jī)制的規(guī)則,例如,WTO爭端解決機(jī)制,ICSID以及其他國際商事仲裁機(jī)制?!耙粠б宦贰苯ㄔO(shè)中的投資貿(mào)易爭議也可以運(yùn)用這些機(jī)制得以解決。但是“一帶一路”沿線國家有著自身的特點(diǎn),照搬現(xiàn)存機(jī)制存在著固有的缺陷。因此,構(gòu)建起背景下的投資整頓解決機(jī)制應(yīng)當(dāng)從多方面去考慮。
第一,建立仲裁方式的多樣化。鑒于“一帶一路”倡議的開放性和包容性,建立一套靈活多樣的制度是符合其宗旨的,作為一個(gè)開放性的經(jīng)濟(jì)合作體系,堅(jiān)持友好解決方式和仲裁的相結(jié)合。充分利用在中方第三方的支持下對(duì)雙方的爭議點(diǎn)進(jìn)行協(xié)商;友好解決的方式可隨時(shí)開始也可以隨時(shí)結(jié)束。中立第三方的選擇應(yīng)該基于雙方合意共同選出,既可以是第三方機(jī)構(gòu)也可以是第三方國家。同時(shí),友好協(xié)商的結(jié)果并不妨礙司法程序的進(jìn)行。為了保障效率,也必須給雙方友好解決程序的時(shí)限,若是在規(guī)定的時(shí)限內(nèi)無法達(dá)成合意,雙方可選擇進(jìn)入“一帶一路”爭端解決機(jī)構(gòu)的司法性程序或者是尋求其他解決方法。
第二,建立“一帶一路”調(diào)解中心。目前國際上對(duì)于投資爭端的解決方式主要有協(xié)商、外交保護(hù)、調(diào)解、仲裁、訴訟等幾種。協(xié)商是爭端解決中最為直接簡單的方式,雙方在爭議后自愿進(jìn)行協(xié)商,以期靠自身解決爭議,但是協(xié)商這種解決方式很有可能得不到一些實(shí)質(zhì)性的協(xié)商結(jié)果,最終介入到調(diào)解階段。對(duì)于調(diào)解這種解決方法,爭議雙方借助于中立的第三方的幫助可以高效率的需求爭端的解決。相比于訴訟、仲裁等方式的經(jīng)濟(jì)、時(shí)間成本較大,有時(shí)又會(huì)使雙方之間劍拔弩張,而調(diào)解則集靈活性、較強(qiáng)的適用性和低成本性等特點(diǎn)于一身,從長遠(yuǎn)的發(fā)展來看,調(diào)解這種趨于緩和的方式會(huì)越來越多的運(yùn)用到國際爭端的解決機(jī)制中,例如在NAFTA機(jī)制中的談判與協(xié)商前置規(guī)定,在投資爭端開始之前,不僅可以節(jié)省時(shí)間、而且還可以較大的節(jié)省經(jīng)濟(jì)成本,緩解仲裁壓力?!耙粠б宦贰背h是政治、社會(huì)、文化、生態(tài)等方面的合作交流愿景,但主要的還是一個(gè)外交戰(zhàn)略。[ 魯洋:《論“一帶一路”國際投資爭端解決機(jī)制的構(gòu)建》,載《國際法研究》2017年第4期。]能夠運(yùn)用調(diào)解的方式解決國際投資爭端無疑會(huì)是最佳的選擇方式,在方式靈活、節(jié)省人力財(cái)力的情況下,也使雙方維持較好的合作關(guān)系。值得一提的是,采取的調(diào)解的方式需要為國際社會(huì)的認(rèn)同和支持,在“一帶一路”的調(diào)解規(guī)則應(yīng)該具有公信力并為國際社會(huì)所接受。在這方面,采取中國積極參與的《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會(huì)調(diào)解規(guī)則》作為調(diào)解適用規(guī)則是最好的選擇,能夠使“一帶一路”沿線國家更好的適用。
第三,建立上訴機(jī)制。設(shè)立“一帶一路”投資爭端解決機(jī)制上訴機(jī)制,由上訴機(jī)制代替撤銷裁決機(jī)制的職能,進(jìn)而更好的維護(hù)仲裁裁決的公正性和效率性,克服投資爭端的正當(dāng)性危機(jī)。國際投資仲裁具有專業(yè)性、中立性和高效率性等特征,是司法外解決投資爭端最為制度化的形式。然而,國際投資仲裁機(jī)制的不足在實(shí)踐中逐漸顯露出來:矛盾裁決、輕視東道國的公共利益、缺乏有效的監(jiān)督機(jī)制以及一裁終局難以保證實(shí)體公正等等,這些問題使國際投資仲裁機(jī)制的公正性受到質(zhì)疑。因而一個(gè)完善上訴機(jī)制將會(huì)保障更好地仲裁裁決的公正性。
第四,建立全球在線糾紛解決平臺(tái)?!耙粠б宦贰苯ㄔO(shè)產(chǎn)生海量的國際海事貿(mào)易和海洋海商交易,急需建立廣闊、快捷、便利的在線糾紛解決平臺(tái)。目前,阿里巴巴、京東商城等電商企業(yè)已經(jīng)建立了自己的網(wǎng)上全球糾紛解決平臺(tái)?!耙粠б宦贰毖鼐€的投資爭端可以效仿這種模式,建立自己的糾紛解決網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)。既方便快捷,又能充分的運(yùn)用互聯(lián)網(wǎng)信息的時(shí)效性,提高解決糾紛的效率性,解決處理糾紛的成本。
第一,借助亞投行推動(dòng)“一帶一路”倡議的建設(shè)。2016年由中國首創(chuàng)并經(jīng)過兩年多的時(shí)間醞釀的亞投行正式開始運(yùn)營。它是由中國政府主導(dǎo)建立的一家新型政府間多邊開發(fā)金融機(jī)構(gòu),其宗旨之一就是促進(jìn)沿線國家的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè),這同事也是“一帶一路”建設(shè)的主要目標(biāo)。作為第一家由非發(fā)達(dá)國家主導(dǎo)成立的新的國際開發(fā)金融機(jī)構(gòu),亞投行所具有的意義可能超出基礎(chǔ)設(shè)施投融資本身。亞投行能夠成為推動(dòng)全球金融治理發(fā)展的新動(dòng)力,尤在于其治理理念和規(guī)則層面額制度創(chuàng)新。因此,亞投行在推動(dòng)“一帶一路”建設(shè)的快速發(fā)展以及加強(qiáng)沿線國之間的合作提供一個(gè)很好的平臺(tái)。
第二,完善域內(nèi)既有的雙邊投資協(xié)定。目前,“一帶一路”區(qū)域內(nèi)既有的雙邊投資協(xié)定,以及我國對(duì)外簽訂的投資協(xié)定情況而言,仍存在著一些不足需要完善。首先,高度重視相關(guān)協(xié)議的實(shí)施,確保雙方都能從中切實(shí)利益。針對(duì)“一帶一路”已有的雙邊投資協(xié)定,中國應(yīng)該通過不斷的升級(jí)談判。其次,推進(jìn)與個(gè)別國家的談判。目前,鑒于區(qū)域內(nèi)國家間簽訂的雙邊投資協(xié)定并不充分,BITS的內(nèi)容在68個(gè)沿線國中尚未與中國簽訂雙邊投資協(xié)定的國家有15個(gè),無論是在協(xié)定內(nèi)容還是協(xié)定覆蓋范圍上,仍有很大的締約空間。
第三,協(xié)調(diào)好域內(nèi)BIT和MIT之間的關(guān)系?!耙粠б宦贰背h的推進(jìn)會(huì)導(dǎo)致域內(nèi)BIT的數(shù)量大幅度增長,同時(shí),一些小的范圍內(nèi)甚至是包括域內(nèi)所有的國家的MIT也會(huì)逐步增加,整合BIT與MIT之間的關(guān)系,適用于哪一個(gè),對(duì)于爭端解決機(jī)制的構(gòu)建有著重要的意義。MIT更關(guān)注的是締結(jié)各國的共同利益,相對(duì)來說,BIT相對(duì)來說相對(duì)來說比較靈活,體現(xiàn)的更多的是兩國的合意。首先,當(dāng)爭端發(fā)生的時(shí)候要遵循爭端當(dāng)事方的意愿,如果雙方各執(zhí)一詞,選擇不一致時(shí),就看看適用MIT是否更有利于爭端的的解決,畢竟?fàn)幎说慕鉀Q如果能夠符合雙方共同利益是最好的結(jié)果。當(dāng)某一些具體事項(xiàng)BIT和MIT規(guī)定不一致時(shí),就可以適用兩國之間簽訂的BIT,這樣既保證MIT的效力,又能綜合BIT的特殊規(guī)定。
在構(gòu)建“一帶一路”投資爭端解決機(jī)制的過程中,可以借鑒世界上其他爭端解決機(jī)制中的有益經(jīng)驗(yàn),同時(shí)也要認(rèn)識(shí)到“一帶一路”沿線國的自身特點(diǎn)。探索建立“一帶一路”投資貿(mào)易爭端調(diào)解中心和投資貿(mào)易爭端仲裁中心,借助亞投行的平臺(tái)建立“一帶一路”投資貿(mào)易爭端貿(mào)解決機(jī)構(gòu)公約。在具體的路徑設(shè)計(jì)上,要借助亞投行推動(dòng)“一帶一路”倡議的建設(shè),完善區(qū)域內(nèi)既有的雙邊投資協(xié)定,協(xié)調(diào)好BIT和MIT的關(guān)系,為“一帶一路”倡議下投資爭端解決機(jī)制的構(gòu)架做出貢獻(xiàn)。從長遠(yuǎn)來看,“一帶一路”投資合作健康發(fā)展離不開科學(xué)的爭端解決機(jī)制,而中國也應(yīng)當(dāng)介“一帶一路”機(jī)會(huì)再國際投資法治構(gòu)建過程中發(fā)揮更積極的作用和更大的影響力。