李鳳遠

摘 要：近年來，伴隨著中國經(jīng)濟的市場化改革進一步深化，中國的商業(yè)主體日益蓬勃發(fā)展。特別是2014年新公司法對公司準入條件的進一步放寬，黨中央國務(wù)院對“大眾創(chuàng)業(yè)、萬眾創(chuàng)新”的鼓勵和支持，導致中國各類商事主體呈現(xiàn)爆發(fā)式增長態(tài)勢。商業(yè)主體的增多，有利于進一步繁榮市場經(jīng)濟，促進經(jīng)濟發(fā)展，但也因此出現(xiàn)了很多問題。

關(guān)鍵詞：吊銷；欠款；清償責任；訴訟

由于企業(yè)準入門檻的放開和準入條件的降低，導致很多不具備企業(yè)經(jīng)營經(jīng)驗和經(jīng)營條件的人，盲目注冊企業(yè)經(jīng)營。但后期囿于資金受限及專業(yè)管理人才缺乏，導致企業(yè)經(jīng)營舉步維艱，或難以按照法律規(guī)定合法經(jīng)營。而根據(jù)《中華人民共和國公司登記管理條例》相關(guān)規(guī)定，對于公司運營過程中，諸多違法違規(guī)事項，可由公司登記機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。

吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理局根據(jù)國家工商行政法規(guī)對違法的企業(yè)法人作出的一種行政處罰?，F(xiàn)實當中，就存在很多企業(yè)因未按規(guī)定開業(yè)、超范圍經(jīng)營、未按規(guī)定年檢等事由被工商行政機關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照。依據(jù)公司法第一百八十三條之規(guī)定，依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司，應當在十五日內(nèi)成立清算組，開始清算，清算完成，申請注銷公司。但現(xiàn)實中大量公司在營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，并未組織清算，遲遲不辦理注銷登記，導致出現(xiàn)大量營業(yè)執(zhí)照被吊銷但長期不注銷的“僵尸企業(yè)”。若該類企業(yè)在正常經(jīng)營行為中負債，債權(quán)人應如何有效地通過訴訟主張權(quán)利呢？

根據(jù)最高人民法院關(guān)于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的復函（2000年1月29日法經(jīng)[2000]24號函）答復內(nèi)容如下：吊銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理機關(guān)依據(jù)國家工商行政法規(guī)對違法的企業(yè)法人作出的一種行政處罰。企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應當依法進行清算，清算程序結(jié)束并辦理工商注銷登記后，該企業(yè)法人才歸于消滅。因此，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)法人仍應視為存續(xù)，可以自己的名義進行訴訟活動。

該司法解釋明確了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后、仍具備訴訟主體資格。但現(xiàn)實情況中，被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)即喪失了企業(yè)經(jīng)營資格。在中國目前的企業(yè)運營環(huán)境中，被吊銷后長期未注銷的企業(yè)就算存在財產(chǎn)，也會被股東個人掏空，淪為“空殼企業(yè)”，根本不具備償債能力，如果僅起訴企業(yè)法人，基本很難達到追償債權(quán)的目的。那么，針對該種情況，債權(quán)人能否在訴訟中要求有限責任公司股東承擔責任呢？

根據(jù)“最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（二）”第十八條之規(guī)定：有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算，導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔賠償責任的，人民法院應依法予以支持。

有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算，債權(quán)人主張其對公司債務(wù)承擔連帶清償責任的，人民法院應依法予以支持。

上述司法解釋規(guī)定了有限責任公司股東怠于履行清算義務(wù)需要承擔責任的兩種情形，也是司法實務(wù)中法院判決有限責任公司股東在怠于履行清算義務(wù)時承擔責任的法律依據(jù)，那么根據(jù)該規(guī)定兩種情形，在訴訟實務(wù)中應如何運用呢。

該司法解釋第一款規(guī)定的責任為賠償責任，賠償責任產(chǎn)生的前提是存在侵權(quán)行為。結(jié)合侵權(quán)行為的構(gòu)成要件分析，在審判實務(wù)中，必須滿足下列條件，才能依據(jù)該條款追究股東賠償責任。

（1）有加害行為。加害行為可以是作為，也可以是不作為，在本條規(guī)定中指不作為即公司被吊銷后，股東未在法定期限內(nèi)成立清算組開始清算。實務(wù)中，依據(jù)公司法規(guī)定，公司被吊銷后十五日內(nèi)即需組織清算組清算，只要十五日內(nèi)未組織清算組清算，即可推定股東存在加害行為。

（2）有損害事實的存在。即股東未及時清算，導致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失。在實務(wù)中，需要有證據(jù)證明公司被吊銷前的公司資產(chǎn)狀況，和現(xiàn)今公司無財產(chǎn)或財產(chǎn)減損后的情況對比資料。

（3）加害行為與損害事實之間有因果關(guān)系。即公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失的后果是因為股東未及時組織清算組履行清算義務(wù)而造成。

（4）行為人主觀上有過錯。即公司被吊銷后，股東不及時履行清算義務(wù)是由于股東自身原因造成。在實務(wù)中，只要不存在不可抗力或其他特殊情況，均可推定股東存在過錯。

上述四項條件，是公司債權(quán)人要求公司股東在上述情形下承擔賠償責任的必要條件。但訴訟實務(wù)中，債權(quán)人要舉證證明滿足上述四項條件，難度很大。特別是第二項損害事實的存在條件：因公司債權(quán)人難以取得公司內(nèi)部財務(wù)、賬冊資料，自然也難以證明因股東未及時履行清算義務(wù)造成公司財產(chǎn)損失的事實。

而該司法解釋第2款規(guī)定了股東的連帶清償責任。對于該清償責任的承擔，該條設(shè)置了兩個前提條件：一是怠于履行清算義務(wù)，二是這種怠于履行義務(wù)的行為導致了公司無法清算。要想追究股東的連帶清償責任，在訴訟實務(wù)中，我們就必須圍繞該兩個方面組織證據(jù)。

對于如何認定股東怠于履行清算義務(wù)問題。我們可以從股東未在法定期限內(nèi)啟動清算程序、公司被吊銷后股東是否下落不明、經(jīng)債權(quán)人請求其履行清算義務(wù)而拒不履行等方面綜合進行認定。

對于如何認定公司無法清算問題。該司法解釋規(guī)定了公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失是判定無法清算的重要依據(jù)。在實務(wù)中，我們可以到公司現(xiàn)場實地勘察，如果公司辦公地址人去樓空，辦公人員去向不明，公司財產(chǎn)、賬冊、文件無處尋找，則依次可以推斷公司已無法清算。

綜上，在近年來公司主體野蠻生長，但相應的社會規(guī)范、監(jiān)管配套機制并未建立情況下，大量空殼公司、僵尸企業(yè)大行其道。在公司法人作為被告的經(jīng)濟糾紛案件中，如何保障債權(quán)人順利實現(xiàn)受償權(quán)，需要結(jié)合社會經(jīng)濟現(xiàn)狀及現(xiàn)行法律綜合考慮，尋找最有利于保障債權(quán)人合法權(quán)益的訴訟策略。

注釋：

①中華人民共和國公司法第一百八十條、一百八十三條，2014年2月.

②最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（二）第十八條.

③最高人民法院關(guān)于企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，其民事訴訟地位如何確定的復函，2000年1月29日.

參考文獻：

[1]李原.營業(yè)執(zhí)照被吊銷后股東怠于履行清算義務(wù)的責任承擔，2011年第20期.