摘 要 有限公司股東的優(yōu)先購買權(quán)是一項法定權(quán)利。有限公司國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓必須遵守特定規(guī)則，在轉(zhuǎn)讓方式分為協(xié)議轉(zhuǎn)讓和公開進(jìn)場交易；在轉(zhuǎn)讓程序上有特殊要求。由于在規(guī)則上，一般股權(quán)轉(zhuǎn)讓和國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓有不同要求，在有限公司國有股權(quán)進(jìn)場交易時，產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)對股東如何行使優(yōu)先購買權(quán)有不同規(guī)定。在國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓中股東優(yōu)先購買權(quán)行使規(guī)則的設(shè)計上，應(yīng)在遵守國有資產(chǎn)監(jiān)管規(guī)定，維護(hù)國有資產(chǎn)公開進(jìn)場交易制度的前提下，考慮如何便利其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)，最大限度保護(hù)其權(quán)利，進(jìn)而達(dá)到雙方利益的協(xié)調(diào)和平衡。

關(guān)鍵詞 股權(quán)轉(zhuǎn)讓 股東優(yōu)先購買權(quán) 國有股權(quán) 同等條件

作者簡介：鄭剛，河南投資集團(tuán)有限公司法律部，律師、經(jīng)濟(jì)師。

中圖分類號：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.09.161

一、問題的提出

A集團(tuán)、B公司均為國有獨資公司，2005年，二公司共同成立同力發(fā)電有限公司（以下簡稱“同力發(fā)電”）。B公司股權(quán)比例40%。2015年3月雙方一致同意B公司轉(zhuǎn)讓其所持同力發(fā)電國有股權(quán)。2015年4月，B公司的上級主管部門對其提交的《關(guān)于轉(zhuǎn)讓所持同力發(fā)電股權(quán)的請示》作出批復(fù)，同意其將所持同力發(fā)電40%的股權(quán)公開掛牌轉(zhuǎn)讓。經(jīng)評估，B公司所持股權(quán)價值為零元。2015年9月16日，B公司向產(chǎn)權(quán)交易所提出轉(zhuǎn)讓申請，9月21日，向A集團(tuán)寄送了《關(guān)于告知股權(quán)轉(zhuǎn)讓優(yōu)先受讓權(quán)的函》，告知A集團(tuán)，其將在交易所掛牌公開轉(zhuǎn)讓同力發(fā)電40%的股權(quán)，若行使優(yōu)先購買權(quán)，請到交易所舉牌受讓，否則視為放棄。10月29日，交易所發(fā)布公告，轉(zhuǎn)讓底價為1元，同時注明，其他股東不放棄優(yōu)先購買權(quán)。公告期內(nèi)A集團(tuán)未提出受讓申請。2016年1月11日，交易所組織了場內(nèi)網(wǎng)絡(luò)報價，蘇北公司以20001元的最終報價，成為受讓人。之后，B公司和蘇北公司簽訂《產(chǎn)權(quán)交易合同》，向同力發(fā)電送達(dá)《關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)事宜的告知函》，告知同力發(fā)電已經(jīng)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給蘇北公司，請及時辦理股東名冊和工商變更。

2016年4月，A集團(tuán)以B公司的行為嚴(yán)重侵犯了其優(yōu)先購買權(quán)為由向法院提起訴訟，請求判令在同等條件下受讓B公司轉(zhuǎn)讓的股權(quán)。在審理過程中出現(xiàn)兩種意見，一種意見認(rèn)為A集團(tuán)符合行使優(yōu)先購買權(quán)的條件，應(yīng)判決由其以20001元的價格受讓爭議股權(quán)；另一種意見認(rèn)為，A集團(tuán)沒有按照交易規(guī)則申請進(jìn)場受讓股權(quán)，已喪失優(yōu)先購買權(quán)。

《公司法》對有限公司股東優(yōu)先購買權(quán)進(jìn)行了原則規(guī)定，同時現(xiàn)行的法律法規(guī)對國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則也做出了特殊規(guī)定。國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則和股東行使優(yōu)先購買權(quán)的一般規(guī)則應(yīng)如何協(xié)調(diào)，是一個在實踐中應(yīng)予重視的問題。

二、《公司法》對股東優(yōu)先購買權(quán)的規(guī)定

股東優(yōu)先購買權(quán)，是指有限責(zé)任公司股東在經(jīng)其他股東同意而對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，在同等條件下，其他股東享有優(yōu)先購買該擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利。 優(yōu)先購買權(quán)是有限公司股東的一項法定權(quán)利。

按照《公司法》、《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（四）》（以下簡稱“公司法解釋四”）的規(guī)定，有限公司股東行使優(yōu)先購買權(quán)應(yīng)遵循下列規(guī)則：

一是轉(zhuǎn)讓方告知義務(wù)。要求轉(zhuǎn)讓方應(yīng)當(dāng)把擬對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)事項通知其他股東。在通知時應(yīng)以書面通知為原則，也可以采用其他能夠確認(rèn)收悉的合理方式。

二是在同等條件下行使?！巴葪l件”應(yīng)理解為股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的主要條款相同，包括購買股權(quán)的數(shù)量、價格、支付方式及支付期限等。應(yīng)當(dāng)注意，價款支付方式包括轉(zhuǎn)讓款的表現(xiàn)形式、是否提供擔(dān)保等；價款支付期限包括轉(zhuǎn)讓款的支付時間、分期等。

三是在一定期限內(nèi)行使。一般情況下，應(yīng)在知道或者應(yīng)當(dāng)知道同等條件之日起三十日內(nèi)行使；如果非因個人原因不知道同等條件的，應(yīng)當(dāng)自股權(quán)變更登記之日起一年內(nèi)行使。超過行使期限，法院不予支持。

對違反優(yōu)先購買權(quán)規(guī)定情況下，轉(zhuǎn)讓方與他人所簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力，在理論上存在爭議，有人認(rèn)為為無效合同，有人認(rèn)為為效力待定合同，還有人認(rèn)為為有效合同 。按照《公司法解釋四》的規(guī)定，該合同為有效合同，第三人在因其他股東行使優(yōu)先購買權(quán)而不能實際受讓股權(quán)時，可以要求轉(zhuǎn)讓方承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。

三、國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊規(guī)則

在轉(zhuǎn)讓方式上，按照《企業(yè)國有資產(chǎn)法》和《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（以下簡稱《監(jiān)督辦法》）的規(guī)定，國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓原則上應(yīng)公開進(jìn)場交易，在特殊情況下可以采取非公開協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式。

國有股權(quán)在轉(zhuǎn)讓程序上，需要進(jìn)行內(nèi)部決策、上級審批、審計評估、進(jìn)場交易四個程序。

和普通股權(quán)轉(zhuǎn)讓相比，有限公司國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊性主要表現(xiàn)在三個方面：

第一，需要經(jīng)過審批。而普通股權(quán)在轉(zhuǎn)讓時，不需要經(jīng)過上級審批。

第二，需要按照評估價確定轉(zhuǎn)讓底價。而普通股權(quán)轉(zhuǎn)讓，股權(quán)價格由出讓人自行確定。

第三，原則上需要公開進(jìn)場交易。而普通股權(quán)轉(zhuǎn)讓，對轉(zhuǎn)讓方式?jīng)]有限制，既可以協(xié)議轉(zhuǎn)讓，也可以采用其他合法方式。

四、國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓中股東優(yōu)先購買權(quán)行使的實踐

（一）協(xié)議轉(zhuǎn)讓中優(yōu)先購買權(quán)的行使

在國有股權(quán)的協(xié)議轉(zhuǎn)讓中，轉(zhuǎn)讓方和意向受讓方需要進(jìn)行協(xié)商談判，從而就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜達(dá)成一致。其他股權(quán)的協(xié)議轉(zhuǎn)讓也需要轉(zhuǎn)讓方和受讓方充分協(xié)商，對交易條件、價格等合同主要條款達(dá)成一致。二者雖然在表現(xiàn)形式上相似，但卻有著本質(zhì)區(qū)別：

第一，受讓方資格上的特殊要求。按照《監(jiān)督辦法》第31條的規(guī)定，國有股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓時，受讓方必須是國有全資或控股企業(yè)；而在普通股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，受讓方一般沒有主體資格方面的限制。

第二，審批上的特殊要求。 按照《監(jiān)督辦法》的規(guī)定，國有股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓，有權(quán)部門要對轉(zhuǎn)讓行為進(jìn)行審批，未經(jīng)批準(zhǔn)不得協(xié)議轉(zhuǎn)讓。而在普通的股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，則沒有審批的要求。

第三，轉(zhuǎn)讓價格上的特殊要求。按照《監(jiān)督辦法》的規(guī)定，國有股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓時，轉(zhuǎn)讓價格不得低于經(jīng)備案的評估價；而在一般的股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，轉(zhuǎn)讓價格由雙方協(xié)商確定。

由于上述特殊要求，在國有股權(quán)協(xié)議轉(zhuǎn)讓中，其他股東并不能行使優(yōu)先購買權(quán)。

（二）公開進(jìn)場交易中優(yōu)先購買權(quán)的行使

公開進(jìn)場交易，是指在依法設(shè)立的產(chǎn)權(quán)交易場所，意向受讓人通過公開競價的方式受讓國有股權(quán)。對于有限公司國有股權(quán)進(jìn)場交易時，其他股東如何行使優(yōu)先購買權(quán)，現(xiàn)有法律沒有做出明確規(guī)定，而在《公司法解釋四》中，最高人民法院認(rèn)可了產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)的規(guī)則制定權(quán)，即法院案件審理過程中，應(yīng)參照產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)制定的交易規(guī)則來認(rèn)定是否履行通知義務(wù)，是否屬于同等條件。

對于轉(zhuǎn)讓方如何履行通知義務(wù)，交易所均規(guī)定，轉(zhuǎn)讓方提交信息披露申請前，應(yīng)按照公司章程的規(guī)定，就擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)事宜書面通知其他股東，通知內(nèi)容包括是否同意轉(zhuǎn)讓、是否放棄優(yōu)先購買權(quán)、應(yīng)按照交易所交易規(guī)則行使優(yōu)先購買權(quán)、及時查閱項目公告信息等內(nèi)容。

對于行使優(yōu)先購買權(quán)的方式交易所存在兩種做法。一種，認(rèn)可場內(nèi)行權(quán)和場外行權(quán)。如選擇場內(nèi)行權(quán)，應(yīng)在規(guī)定時間內(nèi)向交易所提出受讓申請，交納保證金，在場內(nèi)競價時，可以針對意向受讓方的最終報價，當(dāng)場表示行權(quán)。如選擇場外行權(quán)，可以不向交易所提出受讓申請，但是應(yīng)在規(guī)定的時間內(nèi)，針對意向受讓方的最終報價，以書面形式通知交易所行權(quán)。另一種，只認(rèn)可場內(nèi)行權(quán)，如果其他股東沒有在規(guī)定時間內(nèi)提出受讓申請、繳納保證金，則視為放棄行權(quán)。

五、公開進(jìn)場交易中行權(quán)規(guī)則的完善

《公司法》中關(guān)于股東優(yōu)先購買權(quán)的規(guī)定是一般規(guī)則，不區(qū)分所有制性質(zhì)，所有公司都應(yīng)遵守；而國有股權(quán)進(jìn)場交易是國家的強(qiáng)制性規(guī)定，國有股東應(yīng)該遵守。國有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓既需要保護(hù)國家利益，又需要協(xié)調(diào)其他股東的利益。在相關(guān)制度設(shè)計上，需要考慮兩方面因素，一是必須維護(hù)國有資產(chǎn)公開進(jìn)場交易制度的嚴(yán)肅性；二是在公開進(jìn)場交易的前提下，最大限度保護(hù)其他股東優(yōu)先購買權(quán)，便利優(yōu)先購買的行使。

筆者認(rèn)為，在國有股權(quán)進(jìn)場交易時，產(chǎn)權(quán)交易信息中已經(jīng)對于付款期限、方式、股權(quán)數(shù)量等主要交易條件都進(jìn)行了明確規(guī)定，只有交易價格沒有確定。進(jìn)場交易的主要任務(wù)，就是通過公開競價的方式對股權(quán)價格進(jìn)行確定，價高者得。在價格確定后，“同等條件”的各項要件也就具備。因此，其他股東無論在場內(nèi)還是在場外行使優(yōu)先購買權(quán)，均是以最終形成的最高報價為基礎(chǔ)，不會造成國有資產(chǎn)的流失?；谏鲜隹紤]，為更好維護(hù)其他股東優(yōu)先購買權(quán)，應(yīng)該在相關(guān)法律法規(guī)中對國有股權(quán)公開進(jìn)場交易中，股東優(yōu)先購買權(quán)行使規(guī)則做出明確規(guī)定。

第一，應(yīng)明確規(guī)定，其他股東既可以交易場所內(nèi)行使優(yōu)先購買權(quán)，也可以在場外行使。

第二，完善場內(nèi)行使規(guī)則。如果在場內(nèi)行權(quán)，其他股東應(yīng)該按照交易機(jī)構(gòu)的要求，在規(guī)定時間內(nèi)提出受讓申請。非股東意向受讓方按照信息披露公告確定的競價方式在場內(nèi)進(jìn)行競價，其他股東就產(chǎn)生的最終報價當(dāng)場表態(tài)是否行權(quán)，當(dāng)場未表態(tài)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。

第三，完善場外行使規(guī)則。如果其他股東既沒有以書面形式表示放棄優(yōu)先購買權(quán)，又沒有向產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)提出受讓申請，其他意向方按照競價規(guī)則形成最終價格后，產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)應(yīng)書面通知該股東，告知其最終價格，要求其以書面形式答復(fù)是否按照該價格和公告中列明的交易條件行權(quán)。如果其未在規(guī)定時間內(nèi)答復(fù)，則視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。如果其明確答復(fù)要行使優(yōu)先購買權(quán)的，則按照最終報價以及轉(zhuǎn)讓方明示的交易條件，在規(guī)定的時間內(nèi)簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。

第四，明確在受讓方資格限制請況下的行使規(guī)則。如果根據(jù)實際情況，確需對受讓方設(shè)定資格條件，并按照規(guī)定在信息披露前向國資監(jiān)管部門進(jìn)行備案的，則其他股東無論在場外還是在場內(nèi)行使權(quán)，均應(yīng)符合該資格條件，如不符合該資格條件，則不能行使優(yōu)先購買權(quán)。

第五，明確限制標(biāo)的物情況下的行使規(guī)則。如果轉(zhuǎn)讓方將股權(quán)和對標(biāo)的企業(yè)債權(quán)、其他資產(chǎn)進(jìn)行捆綁轉(zhuǎn)讓時，其他股東主張優(yōu)先購買權(quán)的，應(yīng)一并受讓債權(quán)或其他資產(chǎn)，不能僅根據(jù)《公司法》的規(guī)定受讓股權(quán)。

注釋：

劉貴祥.合同效力研究.人民法院出版社.2012年版.第370頁..

宋曉明、劉俊海.人民法院公司法指導(dǎo)案例裁判要旨通纂.北京大學(xué)出版社.2014年版.第141頁.

虞政平.公司法案例教學(xué).人民法院出版社.2012年版.第870頁.

宋海佳.企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓律師業(yè)務(wù).法律出版社.2006年版.第8頁.

顧功耘.國有資產(chǎn)法論.北京大學(xué)出版社.2010年版.第207頁.