尹眉 張茜 蔣琦 姬藝

我國《公司法》規(guī)定，有限責任公司的股權轉讓，股東具有優(yōu)先購買權。但國有股權作為國有資產，依據(jù)國有資產管理的法律法規(guī)，其交易一般應在依法設立的產權交易機構中公開進行。然而有限責任公司股東如何對進場公開交易的國有股權行使優(yōu)先購買權？《公司法》及國有資產管理的相關法律法規(guī)均無明確規(guī)定。因而，在國有股權交易實務中，就股東行使優(yōu)先購買權所產生的糾紛大量存在。

《公司法》司法解釋四于2017年9月1日起施行后，就進場交易的國有股權項目規(guī)定了涉及股東行使優(yōu)先購買權的部分事宜，可參照產權交易場所的交易規(guī)則。這就賦予了交易規(guī)則對該問題具有一定的“裁量權”。

本文在對規(guī)范股東優(yōu)先購買權、國有股權交易中規(guī)范股東優(yōu)先購買權的法律法規(guī)進行梳理的基礎上，結合貴州陽光產權交易所有限公司（下稱“陽光產權交易所”）在該領域中的實務經驗，從實務操作層面探討上述問題。以尋求對國有資產和股東基本權益保護兩大價值目標的契合點。

1 有限責任公司股東優(yōu)先購買權與國有股權交易中股東優(yōu)先購買權的現(xiàn)行法律規(guī)定

1.1 規(guī)范有限責任公司股東優(yōu)先購買權的法律法規(guī)

《公司法》第七十一條規(guī)定有限責任公司股東向股東以外的人轉讓股權如何行使優(yōu)先購買權：首先，應當征得其他股東過半數(shù)同意。股東就其股權轉讓事項書面通知其他股東，其他股東自接到通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。若不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。對于兩個以上股東都要求行使優(yōu)先購買權的情形，該條還規(guī)定：由股東協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。但若公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

關于有限責任公司股東主張優(yōu)先購買權的行使時間，《公司法》司法解釋四第十九條作出了規(guī)定：股東主張優(yōu)先購買轉讓股權的，應當在收到通知后，在公司章程規(guī)定的行使期間內提出購買請求。公司章程沒有規(guī)定行使期間或者規(guī)定不明確的，以通知確定的期間為準，通知確定的期間短于三十日或者未明確行使期間的，行使期間為三十日。

1.2 國有股權交易中涉及股東優(yōu)先購買權的行政規(guī)章及司法解釋

《企業(yè)國有資產交易監(jiān)督管理辦法》（國務院國資委財政部令第32號）（下稱“32號令”）第十五條規(guī)定，轉讓方披露的國有股權轉讓信息應當包括，有限責任公司原股東是否放棄優(yōu)先受讓權。

《企業(yè)國有產權交易操作規(guī)則》（國資發(fā)產權〔2009〕120號）（下稱“120號文”）第十三條規(guī)定，轉讓方應當在產權轉讓公告中充分披露對產權交易有重大影響的相關信息，包括：有限責任公司的其他股東或者中外合資企業(yè)的合營他方是否放棄優(yōu)先購買權。及第三十二條規(guī)定，涉及轉讓標的企業(yè)其他股東依法在同等條件下享有優(yōu)先購買權的情形，按照有關法律規(guī)定執(zhí)行。

《公司法》司法解釋四第二十二條規(guī)定，在依法設立的產權交易場所轉讓有限責任公司國有股權的，適用公司法第七十一條第二款、第三款或者第七十二條規(guī)定的“書面通知”“通知”“同等條件”時，可以參照產權交易場所的交易規(guī)則。

1.3 配套法律法規(guī)不完善導致實務操作缺乏明確指引

在規(guī)范國有股權交易的法律法規(guī)中，《企業(yè)國有資產法》、《企業(yè)國有資產監(jiān)督管理暫行條例》（國務院令第378號）等法律法規(guī)，均未涉及國有股權交易中股東優(yōu)先購買權問題。32號令僅要求，應在轉讓公告中對原股東是否放棄優(yōu)先購買權進行披露。120號文也只是規(guī)定，國有股權交易中股東優(yōu)先購買權的問題，應適用《公司法》。按照特別法優(yōu)于一般法的法律原則，有限責任公司國有股權轉讓，是有限責任公司股權轉讓的特殊形式。在無特別法規(guī)定的情況下，應適用一般法，即《公司法》的相關規(guī)定。

但《公司法》中，對有限責任公司股東優(yōu)先購買權問題僅作出了一般性規(guī)定，并未區(qū)分國有股權與非國有股權的轉讓程序。且相關規(guī)定尚有不明確之處。例如，對優(yōu)先購買權行使條件僅以“同等條件”概而述之，而具體行使期限、程序、救濟機制等均未作出具體規(guī)定?！豆痉ā匪痉ń忉屗牡氖┬?，明確了股東行使優(yōu)先購買權的期限。并規(guī)定，進場交易的國有股權項目，涉及股東行使優(yōu)先購買權的部分事宜，可參照產權交易場所的交易規(guī)則。但實踐中，股東如何在國有股權交易中保證優(yōu)先購買權的行使，仍留有法律空白。

綜上，無論是規(guī)范國有股權交易的法律法規(guī)，還是《公司法》及其司法解釋，均未能從具體的操作層面上，對國有股權轉讓中股東行使優(yōu)先購買權問題作出明確規(guī)定。導致實務操作中缺乏明確指引，不僅易使得國有股權轉讓程序與股東行使優(yōu)先購買權間產生沖突；而實踐中，個人權益的實現(xiàn)往往需要讓位于對國有資產的保護，則對股東權益和國有資產的共同保護目的也難以實現(xiàn)真正的統(tǒng)一。

2 股東如何在國有股權交易中行使優(yōu)先購買權的實務探討

陽光產權交易所是貴州省內唯一有權進行國有產權交易的專業(yè)機構，成立十余年來，完成了大量的國有股權交易項目?，F(xiàn)結合陽光產權交易所歷年操作的股東在國有股權交易項目中主張行使優(yōu)先購買權的五類典型情況進行實務探討。

2.1 在國有股權轉讓中，股東行使優(yōu)先購買權是否必須進場交易

根據(jù)國有資產監(jiān)督管理的相關法律法規(guī)，國有股權交易除符合法定的、可采用非公開協(xié)議方式轉讓外，應當在依法設立的產權交易機構中公開進行。若其他股東明確表示不放棄優(yōu)先購買權，但未在交易所掛牌公告要求的時間內參與報名是否仍享有優(yōu)先購買權？

陽光產權交易所認為，在國有股權轉讓中，股東主張行使優(yōu)先購買權必須進場交易，否則不具備公開性。在標的企業(yè)股東（大）會會議或轉讓方的書面通知中，應把進場交易和其他轉讓條件一并通知其他股東，確保其明知“優(yōu)先購買權”行使的全部條件。且交易所發(fā)布的股權轉讓公告具有公信力。若其他股東未在公告確定的截止時間內報名參與受讓，則視為其放棄優(yōu)先購買權。

且根據(jù)《公司法》司法解釋四的規(guī)定，國有股權轉讓中的“同等條件”，可參照產權交易場所的交易規(guī)則。根據(jù)該條規(guī)定，交易所可通過制定國有股權交易規(guī)則，設定其他股東報名參與進場交易，是行使優(yōu)先購買權的同等條件之一。不進場則意味著不符合“同等條件”，不得行使優(yōu)先購買權。

2.2 國有股權交易中，行使優(yōu)先購買權的股東是否應受“受讓方資格條件”的限制

根據(jù)32號令的規(guī)定，股權轉讓不得對受讓方設置資格條件，確需設置的，不得有明確指向性或違反公平競爭原則，并應當在信息披露前報同級國資監(jiān)管機構備案。在符合32號令的規(guī)定下，轉讓方若對受讓方設置了“資格條件”，但其他股東不具備該條件，則其他股東行使優(yōu)先購買權是否受到“資格條件”的約束？有觀點認為，優(yōu)先購買權屬于股東的法定權利，是立法制度上對有限責任公司股東對外轉讓股權的限制，未經股東同意，不得限制或剝奪。即使設定“資格條件”，也應當優(yōu)先保障股東優(yōu)先購買權的行使。

在陽光產權交易所的操作實務中，根據(jù)《公司法》的相關規(guī)定，股東優(yōu)先購買權的行使是附有條件的，是在“同等條件”下的優(yōu)先購買權。在符合國有股權交易的規(guī)定下設置的“資格條件”，若股東不能滿足，則不符合《公司法》對于“同等條件下的優(yōu)先購買權”的界定，不能繼續(xù)行使優(yōu)先購買權。

2.3 國有股權交易中，是否允許兩個或以上股東主張優(yōu)先購買權

根據(jù)《公司法》第七十一條規(guī)定：兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權。公司章程對股權轉讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。但國有股權不得拆細交易，則在同等條件下，是否允許兩個或兩個以上股東行使優(yōu)先購買權？

陽光產權交易所認為，國有股權交易中，若兩個或兩個以上股東在同等條件下，均主張優(yōu)先購買權的，應區(qū)分兩類情形。若股東間需按比例購買股權的，應組成聯(lián)合體參與進場報名，并在聯(lián)合體協(xié)議中確定各自的出資額及受讓比例；若其他股東以各自名義報名參與受讓的，為避免將國有股權拆細交易，則各股東不得再按比例受讓，只能就掛牌的股權比例全部受讓，并通過競價、綜合評議等方式擇優(yōu)確定最終的受讓方。

2.4 轉讓方捆綁轉讓所持有的多家標的企業(yè)國有股權，股東能否主張行使優(yōu)先購買權

國有股權捆綁轉讓是指，轉讓方將其所持有的多家標的企業(yè)股權捆綁，作為一個整體對外轉讓，受讓方得對該部分股權整體進行受讓的行為。則在該種情形下，其他股東能否就捆綁轉讓的整體股權主張優(yōu)先購買權？

陽光產權交易所在操作實務中認為，若轉讓方擬捆綁轉讓其所持有的多家標的企業(yè)國有股權，其先決條件在于，所有標的企業(yè)的其他各股東均放棄優(yōu)先購買權。否則轉讓方不得對上述股權進行捆綁轉讓。

2.5 國有股權加債權捆綁轉讓，股東能否主張行使優(yōu)先購買權

國有股權加債權捆綁轉讓是指，轉讓方將國有股權與其享有的債權作為同一整體捆綁轉讓，受讓方應一并受讓的行為。則該種情形下，標的企業(yè)其他股東是否能夠主張行使優(yōu)先購買權，一并受讓債權或其他資產？

對此陽光產權交易所認為，根據(jù)《公司法》，標的企業(yè)股東僅對股權享有優(yōu)先購買權，但債權或其他資產無法定優(yōu)先購買權的規(guī)定。此時，股東將股權及債權或其他資產捆綁轉讓，標的企業(yè)其他股東主張一并行使優(yōu)先購買權，不僅欠缺法律依據(jù)，還可能導致糾紛的產生。

根據(jù)《公司法》司法解釋四的規(guī)定，國有股權轉讓中，股東行使優(yōu)先購買權的同等條件，可以參照產權交易所的交易規(guī)則。則產權交易所可以通過制定交易規(guī)則確定，在國有股權加債權捆綁轉讓的情形下，標的企業(yè)其他股東是否能夠主張行使優(yōu)先購買權，一并受讓債權或其他資產，及一并受讓的條件。若交易所未制定相關交易規(guī)則的，則股東能夠將股權加債權捆綁轉讓的先決條件是，標的企業(yè)其他股東一致表示放棄優(yōu)先購買權。否則，股東不能將國有股權加債權或其他資產捆綁轉讓。

3 結論

股東在國有股權交易中主張優(yōu)先購買權，需首先滿足規(guī)范國有股權交易的法律法規(guī)，否則其優(yōu)先購買權可能難以實現(xiàn)。這也是導致在國有股權轉讓中，股東難以行使優(yōu)先購買權的原因。

對股東在國有股權交易中行使優(yōu)先購買權的問題，各地產權交易機構的操作規(guī)則不盡相同。雖然《公司法》司法解釋四規(guī)定，國有股權交易中涉及股東優(yōu)先購買權的部分條件，可參照產權交易場所的交易規(guī)則，但產權交易機構設定的交易規(guī)則并不能與法律規(guī)定相沖突。且交易機構是否具備判定其他股東是否享有優(yōu)先購買權的資格尚值得探討。

國有股權進場交易制度旨在保護國有資產，防止國有資產流失，保證其保值增值。但要解決由此產生的國有股權交易制度與股東優(yōu)先購買權制度的沖突，實現(xiàn)同時保護國有資產與股東優(yōu)先購買權的價值目標，應完善相關法律法規(guī)，建立專門規(guī)范國有股權轉讓中股東優(yōu)先購買權的制度。