郭峰

摘 要：社會在發(fā)展的過程中法律體系的構(gòu)建，保障了社會秩序的有序發(fā)展，并且提升了社會經(jīng)濟在發(fā)展中的穩(wěn)定性。企業(yè)作為社會經(jīng)濟發(fā)展中重要的組成部分之一，其在發(fā)展中關(guān)于法律風險防范體系的構(gòu)建，則為重要的作業(yè)內(nèi)容之一。良好的法律防范體系構(gòu)建，促進了企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展，并且對于企業(yè)發(fā)展的合法性形成了良好的保障效果。基于當前市場經(jīng)濟的發(fā)展現(xiàn)狀，筆者簡要分析國有企業(yè)法律風險防范體系的構(gòu)建，以盼能為我國國有企業(yè)法律風險防范體系的構(gòu)建提供參考。

關(guān)鍵詞：國有企業(yè)；法律風險；防范體系；構(gòu)建

1我國國有企業(yè)股權(quán)投資中存在的法律風險

目前來看，我國有關(guān)部門對國有企業(yè)股權(quán)投資方面的重視力度不足，導致企業(yè)在股權(quán)投資中的法律風險管理控制方面還有所欠缺，從而影響企業(yè)的運行，也因如此，有關(guān)部門要盡快找出問題所在，并且制定出相應的解決方案，從而保證國有企業(yè)和社會經(jīng)濟的發(fā)展。我國國有企業(yè)在股權(quán)投資中存在的法律風險主要存在于以下方面：

1.1公司設(shè)立時出資法律風險

根據(jù)《中華人民共和國公司法司法解釋（三）》規(guī)定，在有限責任公司內(nèi)，需要承擔連帶責任的有以下幾種情況：協(xié)助股東進行抽逃出資的股東、高管、實際控制人，甚至董事也不例外；股東不按公司章程規(guī)定進行出資繳納時，發(fā)起人股東承擔連帶責任。當然，部分出資人在設(shè)立公司時由于資金不足，往往會選擇由第三人代墊，雙方形成相關(guān)協(xié)定，當出資人不能補足出資時，第三方需要承擔連帶責任。當公司的債權(quán)人提起訴訟，要求未盡出資義務的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務不能清償?shù)牟糠殖袚熑螘r，也可要求公司其他發(fā)起人與該股東一起承擔連帶責任。因此若國有企業(yè)以直接出資設(shè)立的投資方式，主要面臨的法律風險為作為已履行出資義務的股東，也可能與其他虛假出資的股東承擔連帶責任。

1.2隱名股東法律風險

隱名股東，又稱為匿名股東，是指實際出資人或者認購股份的人以他人名義履行出資義務或者認購股份。在公司設(shè)立過程中，實際投資人為了規(guī)避法律或出于其他原因，會借用他人名義設(shè)立公司或者以他人名義出資，且在公司的章程、股東名冊和工商登記中也記載為他人。與隱名股東相對應的是顯名股東，或者稱為名義股東，即記載于工商登記資料上而沒有實際出資的股東。隱名股東與顯名股東之間基于書面或口頭協(xié)議形成的代持股關(guān)系。雖然這種協(xié)議是隱名股東與顯名股東的真實意思表示，但對于這種關(guān)系對外效力的認定，目前我國并沒有明確的法律、法規(guī)規(guī)定，各地法院在認定隱名股東與顯名股東的態(tài)度上也并不一致。因此若國有企業(yè)收購股權(quán)的目標公司存在隱名股東，被收購的股權(quán)將存在被追索的風險。

1.3股權(quán)質(zhì)押法律風險

股權(quán)質(zhì)押，簡單而言，是指出質(zhì)人以其所擁有的股權(quán)作為質(zhì)押標的物而設(shè)立的質(zhì)押。作為權(quán)利質(zhì)押的一種類型，股權(quán)質(zhì)押被公司股東越來越廣泛的用于融資擔保方面。根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》、《中華人民共和國擔保法》及其司法解釋，規(guī)定股權(quán)出質(zhì)后，除經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意外，不得轉(zhuǎn)讓。因此若國有企業(yè)以股權(quán)受讓的方式進行股權(quán)投資的目標公司的股權(quán)之上已經(jīng)設(shè)立了股權(quán)質(zhì)押權(quán)，被收購的股權(quán)將存在因質(zhì)押權(quán)人不同意轉(zhuǎn)讓而無法進行工商變更登記的風險。

2國有企業(yè)法律防范體系構(gòu)建中存在的問題

2.1企業(yè)領(lǐng)導人員意識問題

國有企業(yè)當前在發(fā)展的過程中，前期為具備行政職能的國有企業(yè)，后期在發(fā)展的過程中，隨著市場經(jīng)濟發(fā)展的深化，國家為促進市場經(jīng)濟的合理化發(fā)展，國有企業(yè)行政職能被取消。但在實際發(fā)展的過程中其企業(yè)領(lǐng)導人員的意識轉(zhuǎn)變問題，還存在較大的提升空間。該類現(xiàn)狀下最終導致由于企業(yè)領(lǐng)導人員法律意識薄弱，并且因國有企業(yè)的性質(zhì)問題，造成企業(yè)在市場經(jīng)營中，出現(xiàn)了一定的違規(guī)違法行為。嚴重的影響了企業(yè)的穩(wěn)定經(jīng)營，并且產(chǎn)生了較多的不良社會影響。

2.2法務部門缺失問題

當前在國有企業(yè)發(fā)展的過程中，部分企業(yè)在實際經(jīng)營中存在法務部門缺失的現(xiàn)狀。法務部門缺失造成企業(yè)在發(fā)展中，對于各項法律的細項規(guī)定了解較少。并且在最終經(jīng)營的過程中，無法有效的針對其經(jīng)營項目的合法性現(xiàn)狀，進行有效的評估和分析。因此嚴重的影響了企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展，并且造成了較多的經(jīng)濟損失，以及違規(guī)違法現(xiàn)象的出現(xiàn)。

2.3重大交易活動中的法律監(jiān)管問題

國有企業(yè)在發(fā)展中存在一定的壟斷性現(xiàn)狀，實際壟斷性現(xiàn)象的出現(xiàn)，造成企業(yè)在發(fā)展中部分經(jīng)營項目交易活動的影響較大，一定程度上帶動了行業(yè)的發(fā)展現(xiàn)狀。在此過程中重大交易活動中的法律監(jiān)管缺失問題，則為常見的一類現(xiàn)象。由于缺乏法律監(jiān)管，并且由于國有企業(yè)的性質(zhì)問題。其在實際發(fā)展中出現(xiàn)經(jīng)營性的違規(guī)違法行為，在具體處理中也出現(xiàn)了較多的問題，例如責任的認定問題，處罰中的具體量刑問題等。

3國有企業(yè)法律防范體系構(gòu)建的主要措施

當前我國國有企業(yè)法律防范體系的構(gòu)建，整體的發(fā)展現(xiàn)狀較為良好，但在細節(jié)方面還存在較大的提升空間。因此為有效的改善國有企業(yè)法律防范體系的構(gòu)建質(zhì)量，并且促進國有企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展。筆者分析當前國有企業(yè)法律防范體系構(gòu)建的發(fā)展現(xiàn)狀，并提出了以下的改善措施。例如：加強合同簽訂中的法律風險管控、建立完善國有企業(yè)法務部門、注重領(lǐng)導人員的法律意識提升。

3.1做好日常法律工作

3.1.1選用合規(guī)律所，充分發(fā)揮律所專業(yè)職能

根據(jù)公司經(jīng)營范圍，選用業(yè)務對口律所，借助專業(yè)的服務對公司的重大事項提供法律咨詢、依法提供建議或者出具法律意見書 ；協(xié)助草擬、制訂、審查或者修改合同、章程等法律文書；參與公司重大商事談判，進行法律分析、論證；就公司已經(jīng)、面臨或者可能發(fā)生的糾紛，進行法律論證，提出解決方案，出具交涉函件，發(fā)表法律意見，或者參與非訴訟談判、協(xié)調(diào)、調(diào)解；日常普及法律實務知識；幫助公司建立健全各項規(guī)章制度等，在公司依法合規(guī)經(jīng)營方面充分發(fā)揮律所的作用。

3.1.2做好法律咨詢工作

法律咨詢對提高公司依法經(jīng)營管理水平，防范法律風險，維護公司合法權(quán)益，確保公司可持續(xù)發(fā)展有重大意義。法務部門應準確、及時、有效地向各部室、中心提供各類法律咨詢服務，要涵蓋經(jīng)營管理各方面內(nèi)容。

3.1.3開展日常法律法規(guī)識別，進行合規(guī)性評價

為讓公司管理人員知法、學法、懂法、用法，要定期開展法律法規(guī)辨識工作，在辨識過程中進行合規(guī)性評價，識別存在的法律風險，規(guī)范安全生產(chǎn)行為，制定改進措施。同時組織職工對相關(guān)聯(lián)的法律法規(guī)進行學習，共同進步。

3.1.4普法宣傳工作常規(guī)化，進一步完善法律工作組織體系

分利用現(xiàn)代化平臺，在日常及普法日組織公司員工進行法律網(wǎng)絡(luò)平臺答題，積極組織有關(guān)人員參加各類法律知識講座，全面提高公司員工法律意識及涉法崗位人員應用法律知識的實踐能力。

3.2重視合同、制度審核過程中的風險把控

3.2.1公司制度建立、修訂過程中需法務人員把關(guān)，將法律要求落實在制度中，做到凡事依法合規(guī)。

3.2.2簽訂合同前進行充分的盡職調(diào)查，重點關(guān)注合同核心條款。簽訂合同時，對標的物、價款、付款條件、履約時間、爭議解決及違約責任等條款進行準確約定，并理清各條款之間的邏輯關(guān)系，以免在履行過程中產(chǎn)生歧義。

3.2.3隨時關(guān)注合同履行過程中的變化。對于無法履行或無法實現(xiàn)的合同及時采取措施，變更或終止合作，同時開展證據(jù)收集工作，為可能產(chǎn)生的訴訟做準備，降低公司潛在的損失。

3.3重視法律糾紛管理工作

3.3.1加強重視程度

在公司統(tǒng)一部署下，提高對應訴工作的重視，以積極、主動、謹慎、負責的態(tài)度，強化組織領(lǐng)導，明確工作措施，積極協(xié)調(diào)溝通，全力以赴將損失減至最低；堅決杜絕因聽之任之，消極被動，組織不力，麻痹大意而導致的敗訴。

3.3.2強化組織領(lǐng)導，明確工作機制

形成以總法律顧問牽頭，法律事務歸口管理部門承辦，相關(guān)業(yè)務部門協(xié)辦，法律事務崗位人員經(jīng)辦，外聘律師協(xié)助，上級單位支持，當?shù)胤ㄔ豪斫獾膽獙ぷ魅藛T組織網(wǎng)絡(luò)；確保應對工作形成順暢的縱向溝通，橫向協(xié)作，內(nèi)外交流的工作機制。重大案件通過公司統(tǒng)一決策，集體研究決定工作方案，將影響及損失降至最低。

3.4加強組織領(lǐng)導，明確職責任務

3.4.1把法治建設(shè)作為公司工作的重要內(nèi)容，列入公司年度工作要點，把法治建設(shè)擺上重要議事日程，公司主要領(lǐng)導親自部署、親自協(xié)調(diào)、親自督辦。

3.4.2建立企業(yè)主要負責人履行法治建設(shè)第一責任人職責、負總責的工作機制，進一步明確和落實法治建設(shè)責任和分工，把落實法治建設(shè)第一責任人有關(guān)職責的情況作為主要負責人“年度述職報告”的重要內(nèi)容之一。全面落實“法治大唐”建設(shè)中有關(guān)制度、人員、機構(gòu)和經(jīng)費等各項保障。

3.4.3成立法治建設(shè)領(lǐng)導小組

切實貫徹黨中央國務院關(guān)于法治建設(shè)的精神，認真落實國務院國資委關(guān)于中央企業(yè)法治工作的部署和要求，研究制定“法治大唐”建設(shè)重大原則和重大方案，協(xié)調(diào)、解決依法治企工作中的重大事項、重大問題，統(tǒng)一部署公司法治宣傳教育和依法治企工作。

3.4.4完善總企業(yè)法律顧問制度

設(shè)置總企業(yè)法律顧問，聘請專業(yè)律所作為企業(yè)法律顧問，總企業(yè)法律顧問參加企業(yè)決策審議重大決策事項，全面參與企業(yè)重大經(jīng)營，提出法律意見和建議。逐步建立由總法律顧問領(lǐng)導，法務部門牽頭，相關(guān)部門共同參與，齊抓共管的法律管理工作體系。

3.4.5堅持“誰主管、誰負責”，把法治建設(shè)貫穿于重要決策、招標采購、財務管理、安全生產(chǎn)、隊伍穩(wěn)定等各個領(lǐng)域，全面落實好依法從嚴治企的各項措施，形成辦事依法、遇事找法、解決問題用法、化解矛盾靠法的法治氛圍，夯實依法治企的法治根基。

3.4.6建立法治建設(shè)報告制度

結(jié)合公司總法律顧問及法務部門的法律保障職責履行情況，按年度向上級公司報送述職報告，重大法律糾紛及時向上級公司行文匯報。將法治建設(shè)情況作為年度工作報告的重要內(nèi)容向廣大員工報告，并在上級公司處備案。

3.5推進依法經(jīng)營、依法管理工作

3.5.1依法健全制度管理

按照“誰主管，誰負責”的原則，加強制度執(zhí)行管理。國家出臺新法律、法規(guī)或規(guī)范性文件后，結(jié)合實際情況，及時做好本企業(yè)管理制度或相關(guān)規(guī)定的存、改、立、廢工作。

3.5.2加強合同管理

降低合同風險，能有效降低公司的經(jīng)營風險。合同審核中，嚴格把控合同簽署的源頭關(guān)，按照事前防范、事中控制、事后應對的原則，努力將風險控制在萌芽狀態(tài)。結(jié)合公司管理實際，及時修訂《合同管理制度》等相關(guān)規(guī)定，做到有制度可依，有制度必依，確保法律審核率100%。

3.5.3依法加強采購管理

嚴格執(zhí)行招投標法與采購管理制度，杜絕應招未招、虛假招標、圍標串標、非法干預招標等違法違規(guī)行為。完成合同管理、采購系統(tǒng)、資金支付系統(tǒng)的對接，實現(xiàn)結(jié)算、付款、審核、監(jiān)督等環(huán)節(jié)的協(xié)同控制，形成管理閉環(huán)。

3.5.4依法加強財稅管理

嚴格執(zhí)行《會計法》，嚴格控制預算外支出。嚴肅財經(jīng)紀律，加大對重大經(jīng)濟事項的控制，杜絕“小金庫”等違規(guī)情形。強化依法納稅的內(nèi)部控制措施，防范稅務風險。

3.5.5依法加強安全生產(chǎn)管理

按照《安全生產(chǎn)法》、《環(huán)境保護法》和“黨政同責、一崗雙責”要求，強化安全生產(chǎn)責任追究，將安全環(huán)保的要求細化落實到具體崗位。組織督促企業(yè)貫徹安全生產(chǎn)方針、政策、法規(guī)、標準。根據(jù)本企業(yè)持點制訂相應的管理規(guī)定和技術(shù)規(guī)定，安全生產(chǎn)策劃、安全生產(chǎn)培訓教育、安全生產(chǎn)檔案等資料長期保存。

3.5.6依法維護職工隊伍穩(wěn)定。貫徹落實國家勞動合同管理制度。強化法律在維護職工權(quán)益、化解社會矛盾中的重要作用，通過正確處理企業(yè)與職工之間關(guān)系，重視工會作用，構(gòu)建和諧勞動關(guān)系，維護職工隊伍穩(wěn)定。

3.6加強法律監(jiān)督管理

3.6.1健全監(jiān)督體系

健全有利于發(fā)揮各種監(jiān)督力量的依法治企監(jiān)督機制，形成法律風險防范、合規(guī)管理和法律監(jiān)督的合力。

3.6.2依法嚴格執(zhí)紀

依法依規(guī)嚴肅查處發(fā)生在物資采購、招標投標等重點領(lǐng)域、關(guān)鍵環(huán)節(jié)的腐敗案件，落實“一案雙查”，抓早抓小，防止小錯釀成大錯、違紀走向違法。

3.6.3加強審計監(jiān)督

通過任期經(jīng)濟責任，工程造價、燃料及多種經(jīng)營等項目審計，及時發(fā)現(xiàn)經(jīng)營管理中存在的重大問題，提出整改意見與建議，并跟蹤落實，促進依法從嚴治企，防范經(jīng)營風險，提高經(jīng)濟效益。

結(jié)論：當前我國國有企業(yè)在發(fā)展的過程中，關(guān)于其法律防范體系的構(gòu)建，宏觀分析整體的構(gòu)建效果較為良好。但在細節(jié)方面還存在較多的問題，后期在發(fā)展的過程中，為增強企業(yè)經(jīng)營的合法性，并且促進企業(yè)后期的穩(wěn)定發(fā)展。國有企業(yè)應朝著加強合同簽訂法律風險管控，構(gòu)建企業(yè)法務部門，加強領(lǐng)導人員法律意識提升的方向進行發(fā)展。此外在重大交易活動的發(fā)展中，還應注重加強落實法務監(jiān)管問題，以此保障各方權(quán)益并且推動企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展。

參考文獻：

[1]尚鑫，孫軼男.淺析國有企業(yè)法制工作[J].法制與社會，2014，（31）：247-248.

[2]張操.淺析國有企業(yè)法律風險防范體系的構(gòu)建[J].職工法律天地，2017，（12）：281.

[3]章婷.淺談企業(yè)法律風險防范體系構(gòu)建的關(guān)鍵條件和防控的重點環(huán)節(jié)[J].消費電子，2014，（24）：298-298.