曾德明

（廣東中誠安泰會計師事務(wù)所，廣東 東莞 523945）

一、企業(yè)減資概述

（一）企業(yè)減資的涵義

減資是指企業(yè)為彌補虧損，通過調(diào)整實收資本而減少企業(yè)資本的行為，通常的理解就是部分或者全部股東，依法減少對被投資企業(yè)的實收資本，在《公司法》中，對于企業(yè)減資并沒有太多明確規(guī)定。

（二）企業(yè)減資的主要原因

企業(yè)減資的原因主要有以下幾個方面：

1.彌補累計虧損。企業(yè)由于經(jīng)營虧損，預(yù)計以后若干年，企業(yè)的利潤也無法彌補累計虧損，在這種情況下利用減資，可以彌補累積虧損。

2.減少過剩的資本。一些公司成立初期需要大量資金，注冊資本會比較大，待公司經(jīng)營狀況穩(wěn)定之后，資金有可能過剩，閑置過多的資金有違成本效益原則，為了避免資源的浪費，投資者可能會選擇減資。

3.增加每股收益。因為股息的高低與股本的大小是成正比的，因此減少股本可以增加每股收益。

4.公司分立導(dǎo)致的減資。公司出于經(jīng)營管理的需要或戰(zhàn)略布局，需要將公司中某些部門或部分資產(chǎn)分離獨立時，資產(chǎn)也隨之分離，這也是減資的一種方式。

（三）企業(yè)減資的基本方式

1.全體股東同比例減資。即公司的全體股東按同一比例減少對公司的出資。這種減資各股東的出資比例不會改變，只是出資金額減少。同比例減資操作簡單，不會涉及股東之間的利益。

2.個別股東減資。個別股東減資是指有的股東減少出資，有的股東不減少出資；或者有的股東減的多，有的股東減的少。

二、企業(yè)減資對股東的涉稅影響分析

擬上市公司在上市前一般會引進投資機構(gòu)，且一般是以溢價增資的方式引進，一旦公司達不到上市的預(yù)期，投資機構(gòu)需要提前退出，在退出的過程中一般是按原出資加上一定的利息補償退出，在這種情況下，就涉及新老股東所得稅的問題。投資機構(gòu)退出所涉及的個人所得稅或企業(yè)所得稅都比較明確，沒有爭議，有溢價就需要繳稅(投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得=減資取得的資產(chǎn)額—初始投資成本)，但是對于老股東，是否需要征稅就存在爭議。

案例：A公司注冊資金3000萬元，由甲和乙投資設(shè)立，甲和乙各占公司50%的股份，2014年引進B機構(gòu)，B機構(gòu)出資5000萬元，其中1000萬元作為注冊資本，另外4000萬元轉(zhuǎn)為資本公積，B機構(gòu)持有A公司25%的股份。3年后，A公司由于持續(xù)虧損，無法達到上市的目的，經(jīng)協(xié)商，B機構(gòu)所持股份，作價5000萬元，以減資的方式退出。由A公司支付B機構(gòu)5000萬元的減資款，在作出減資決議的當(dāng)日，A公司的凈資產(chǎn)正好是8000萬元。

公司股東與財務(wù)人員商討后認(rèn)為：B機構(gòu)以5000萬元投資本公司，現(xiàn)在仍以5000萬元的作價減資退出，由于沒有獲得增值，不涉及企業(yè)所得稅。甲和乙仍按各占50%持有A公司的股權(quán)，在B機構(gòu)減資的過程中沒有獲得任何收益，也不涉及個人所得稅。本次減資行為既不涉及企業(yè)所得稅也不涉及個人所得稅。

財務(wù)人員就此減資方案向當(dāng)?shù)囟悇?wù)局進行了咨詢，稅務(wù)機關(guān)認(rèn)為，B機構(gòu)以5000萬元減資退出，沒有獲得增值，不需要確認(rèn)投資收益，不涉及企業(yè)所得稅。但是甲和乙需要按財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得，繳納個人所得稅。理由如下：

原股東甲和乙，在減資前，按持投比例計算，甲和乙持有A公司的凈資產(chǎn)分別是3000萬元，減資后變成了1500萬元，稅務(wù)機關(guān)認(rèn)定甲和乙進行了財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，并且要求按20%征收個人所得稅。

股東甲和乙在減資前后的股權(quán)和凈資產(chǎn)變化見表1：

表1 企業(yè)減資前后基本情況對比表 （單位：萬元）

三、企業(yè)減資的涉稅征管問題與建議

（一）減資過程中股東繳稅法律依據(jù)

企業(yè)減資的涉稅法規(guī)有兩個，一是《國家稅務(wù)總局關(guān)于個人終止投資經(jīng)營收回款項征收個人所得稅問題的公告》(國家稅務(wù)總局公告2011年第41號)，二是《關(guān)于企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第34號）。涉稅的具體條款如下：

《國家稅務(wù)總局關(guān)于個人終止投資經(jīng)營收回款項征收個人所得稅問題的公告》規(guī)定：個人因各種原因終止投資、聯(lián)營、經(jīng)營合作等行為，從被投資企業(yè)取得股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入、違約金、補償金、賠償金及以其他名目收回的款項等，均屬于個人所得稅應(yīng)稅收入，應(yīng)按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”項目適用的規(guī)定計算繳納個人所得稅。應(yīng)納稅所得額的計算：應(yīng)納稅所得額=個人取得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入、違約金、補償金、賠償金及以其他名目收回款項合計數(shù)-原實際出資額及相關(guān)稅費。

國家稅務(wù)總局公告2011年第34號《關(guān)于企業(yè)所得稅若干問題的公告》規(guī)定： 投資企業(yè)從被投資企業(yè)撤回或減少投資，其取得的資產(chǎn)中，相當(dāng)于初始出資的部分，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為投資收回；相當(dāng)于被投資企業(yè)累計未分配利潤和累計盈余公積按減少實收資本比例計算的部分，應(yīng)確認(rèn)為股息所得；其余部分確認(rèn)為資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得。

（二）實務(wù)中要求征稅是否合理

上述案例中，稅務(wù)機關(guān)要求股東甲和乙按財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得征稅，甲和乙都不能理解，因為自已并沒有減資，也沒有在機構(gòu)減資的過程中獲得收益，怎么就需要繳稅呢？參照（國家稅務(wù)總局公告2011年第41號）文件，感覺也不適應(yīng)。通過再次咨詢稅務(wù)機關(guān)，稅務(wù)機關(guān)明確告知適應(yīng)的國家稅務(wù)總局公告2014年第67號《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法(試行)》第四條規(guī)定，個人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，以股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入減除股權(quán)原值和合理費用后的余額為應(yīng)納稅所得額，按“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”繳納個人所得稅。

依據(jù)上述規(guī)定來看，個人股東甲和乙因企業(yè)減資而減少的凈資產(chǎn)，稅務(wù)機關(guān)視同對被投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入，按“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”，適用20%的稅率來計算繳納個人所得稅。雖然甲和乙并沒有實質(zhì)取得資產(chǎn)，但是甲和乙將本屬于自已的資產(chǎn)作為一種補償支付了B機構(gòu)。

在此案例中，A公司在作出減資決議的當(dāng)天，甲和乙所持有的股份對應(yīng)的公司凈資產(chǎn)分別是3000萬元，減資后甲和乙按所持股份對應(yīng)的凈資產(chǎn)為1500萬元。甲和乙的凈資產(chǎn)分別減少了1500萬元。稅務(wù)機關(guān)認(rèn)定，甲和乙由于不能完成對投資機構(gòu)的承諾，將本應(yīng)屬于自已的資產(chǎn)以減資這種隱弊的方式轉(zhuǎn)移給了B機構(gòu)，實際上就是一種財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的行為。

（三）對于通過先定向轉(zhuǎn)增再減資避稅的爭議

甲和乙得知要征稅之后，又向當(dāng)?shù)刂臅嫀熓聞?wù)所請教如何合理避稅，大家討論之后認(rèn)為，表面上看，甲和乙由于機構(gòu)減資，導(dǎo)致所持有的公司資產(chǎn)減少是事實，但是也找不到直接的征稅依據(jù)，因為甲和乙的資產(chǎn)減少，并不完全符合財產(chǎn)轉(zhuǎn)產(chǎn)行為的定義，也不可能獲得收益，而且直接導(dǎo)致了個人的凈資產(chǎn)減少。但從實質(zhì)上來看，甲和乙確實存在通過減資將屬于自已的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移給B機構(gòu)的事實，當(dāng)?shù)囟悇?wù)機關(guān)要對甲和乙征稅也不能說沒有事實依據(jù)。

會計師事務(wù)所給甲和乙提供了一個解決方案，建議A公司先對機構(gòu)投資者進行定向增資，把原來機構(gòu)投入的5000萬全部作為注冊資本，原來已確認(rèn)了1000萬元，另4000萬元計入了資本公積，現(xiàn)在將這一部分資本公積全部轉(zhuǎn)增成B機構(gòu)的出資，然后B機構(gòu)再減資退出，這樣甲和乙就不需要征個人所得稅。

甲和乙又提出自已的疑問，定向增資有沒有法律依據(jù)？是否有先例，是否違法

會計師事務(wù)所提供了一些資料證實：一些公司確實進行過定向轉(zhuǎn)增，例如：2001年4月30日，贛鋒鋰業(yè)經(jīng)股東會決議，公司同意以資本公積為李良彬單方增資26萬元。1999年10月26日，新風(fēng)科工貿(mào)股東會決議，用159.46萬元資本公積金向8名自然人股東定向轉(zhuǎn)增32.76萬元、向風(fēng)能公司定向轉(zhuǎn)增126.70萬元。

從上面兩個案例來看，說明定向轉(zhuǎn)增是可以實施的，只要股東之間簽署協(xié)議，同意資本公積定向轉(zhuǎn)增即可以辦理工商變更。

A公司財務(wù)人員根據(jù)會計師事務(wù)所的建議，再次向當(dāng)?shù)囟悇?wù)機關(guān)咨詢，而稅務(wù)機關(guān)認(rèn)為：從實質(zhì)重于形式的角度來分析，A公司如果實施對B機構(gòu)的定向轉(zhuǎn)增，其實質(zhì)仍然是甲和乙對B機構(gòu)的利益補償，定向轉(zhuǎn)增的背后還是一種財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為，是對B機構(gòu)的利益輸送，是一種完全為了避稅目的而實施的稅收籌劃，還是需要繳納個人所得稅。

通過對上述案例的討論，可以發(fā)現(xiàn)在處理減資業(yè)務(wù)時，一定要按照企業(yè)的凈資產(chǎn)，按各股東的持股比例計算所對應(yīng)的凈資產(chǎn)，然后分析各股東的凈資產(chǎn)是否發(fā)生變化，再按照稅法規(guī)定來確定是否需要繳納個人所得稅或企業(yè)所得稅，否則仍然會出現(xiàn)涉稅風(fēng)險。

因此，由于減資業(yè)務(wù)存在偶發(fā)性、特殊性，而現(xiàn)行的公司法、稅法對減資的定義、減資的方式、都沒有明確界定，公司在處理特殊的減資業(yè)務(wù)時，一定要遵循公平原則，嚴(yán)格按照相關(guān)稅收政策執(zhí)行。財務(wù)人員應(yīng)當(dāng)加強對稅務(wù)籌劃方法的研究，要甄別合理的稅務(wù)籌劃和故意的偷漏稅的區(qū)別，避免片面的實施稅收籌劃，導(dǎo)致籌劃失敗，增加公司的稅務(wù)風(fēng)險。