鄧瑤

（寧波大學(xué)法學(xué)院，浙江寧波 315211）

中國(guó)商人在帝國(guó)主義和封建主義的夾縫中艱難地生存著。為了能夠更好地處理、解決好商人、商事矛盾，為了保護(hù)好自己的合法權(quán)利和利益，商人們不斷地努力尋求著維權(quán)及解決糾紛的新方式，以克服協(xié)商和訴訟這兩種傳統(tǒng)糾紛解決方式固有的缺點(diǎn)。于是中國(guó)商會(huì)應(yīng)運(yùn)而生，而商事仲裁則是商會(huì)各種職能中的一個(gè)非常重要的職能。

1 商會(huì)商事仲裁的確立

在西方商會(huì)及商事仲裁進(jìn)入清末國(guó)人的世界后，人們對(duì)通過(guò)商事仲裁來(lái)解決商業(yè)商事矛盾糾紛產(chǎn)生了極大的興趣，而商會(huì)及商事仲裁也越來(lái)越被商人甚至清政府所接受。

十九世紀(jì)六、七十年代，中國(guó)的資產(chǎn)階級(jí)產(chǎn)生，并且不斷地發(fā)展。他們?cè)谔剿靼l(fā)展道路的過(guò)程中，逐步了解商會(huì)及商事仲裁，隨著資本主義經(jīng)濟(jì)和資產(chǎn)階級(jí)本身的發(fā)展，他們需要一個(gè)類(lèi)似于西方商會(huì)一樣的組織團(tuán)體的建立，以謀求自身的進(jìn)步。當(dāng)時(shí)的資產(chǎn)階級(jí)不僅需要商會(huì)的產(chǎn)生，與此同時(shí)，他們也在積極地為商會(huì)的產(chǎn)生做著準(zhǔn)備。

除了資產(chǎn)階級(jí)本身所做的努力，當(dāng)時(shí)的清政府也為商會(huì)的確立做了一定的付出。清朝末期的政府雖然沒(méi)落、腐敗，但是也有政府成員在為國(guó)家興亡和經(jīng)濟(jì)發(fā)展謀劃出力。二十世紀(jì)初，清政府實(shí)行著所謂的“新政”以救國(guó)救民族，為了厲行“新政”，清政府也在為創(chuàng)立商會(huì)而努力著，清政府為了挽救自身腐朽的統(tǒng)治，也在勸辦商會(huì)。

西方商會(huì)進(jìn)入人們的視野后，在各方努力下，商會(huì)也最終成立。商會(huì)成立，使社會(huì)發(fā)生了一定的變化，它改變了個(gè)體商人的落后、低下形象，將分散于各地的勢(shì)力弱小的商人們結(jié)合起來(lái)，凝聚成一個(gè)較為統(tǒng)一的整體。而在得到清政府的承認(rèn)之后，商會(huì)便以“法人”的全新姿態(tài)在社會(huì)中立足，而商會(huì)的商人會(huì)員也就以全新的商會(huì)會(huì)員身份，斡旋于官場(chǎng)之間。

2 商會(huì)商事仲裁的本土化

隨著西方文化在中國(guó)的傳播，商會(huì)被中國(guó)商人和社會(huì)所熟知之后，官方政府也逐漸開(kāi)始正視這個(gè)問(wèn)題。在清末的中國(guó)，商會(huì)和商事仲裁的發(fā)展與政府的法律文件也不密不可分的。

2.1 商會(huì)商事仲裁在清末的制度化

一九零三年年底，清朝政府向社會(huì)頒布了《奏定商會(huì)簡(jiǎn)明章程》，該章程號(hào)召全國(guó)各級(jí)政府及商人積極在全國(guó)范圍之內(nèi)設(shè)立商會(huì)，普及商會(huì)及商事仲裁，該章程的條文明確規(guī)定了商會(huì)的主要功能即商事仲裁，是為了處理和化解商人間的商事矛盾糾紛，以維護(hù)公平正義，章程中描述到“華洋商遇有交涉齟齬，商會(huì)應(yīng)令造各舉公證人一人，秉公理處，即酌行剖斷。如未允洽，再由兩造公正人，合舉眾望夙著者一人，從中裁判。其有兩造情事，商會(huì)未及周悉，業(yè)經(jīng)具控該地方官或該管領(lǐng)事者，即聽(tīng)兩造自便”。

一九零六年，商部再次頒布法令要求全國(guó)范圍內(nèi)的各商會(huì)“凡遇各業(yè)此等倒欠錢(qián)債訟案，一以竭力勸導(dǎo)，從速理結(jié)，以息訟累為宗旨”，也就是說(shuō)，至此商會(huì)的商事仲裁權(quán)、裁判權(quán)得到了官方清政府的正式承認(rèn)，商會(huì)可以裁決商事活動(dòng)中所產(chǎn)生的矛盾糾紛。

一九一一年，腐朽的清政府收回了商會(huì)的商事裁判權(quán)。清政府于1911年下令，命全國(guó)各地的商會(huì)不再行使商事仲裁權(quán)，因商事活動(dòng)而引起的矛盾糾紛及訴訟事宜統(tǒng)一由官方機(jī)構(gòu)審判廳來(lái)處理，“嗣后遇有商民訴訟，凡省城商埠，應(yīng)赴審判廳呈訴，未設(shè)審判廳地方應(yīng)仍赴府州縣呈訴。上控案件，本部及勸業(yè)道概不受理。庶司法行政機(jī)關(guān)不致混淆，惟以前未結(jié)之商事訟案，自文到后，限三個(gè)月仍由勸業(yè)道轉(zhuǎn)飭各府州縣從速訊結(jié)，報(bào)中核銷(xiāo)，以清積案，毋得再行延緩”。

雖然最終清政府收回了商會(huì)的商事仲裁權(quán)，而且中國(guó)由于時(shí)代更替，清王朝滅亡，但是新的當(dāng)權(quán)者并未舍棄商會(huì)及商事仲裁的發(fā)展，商會(huì)及商事仲裁依舊在在中華的大地上運(yùn)行著。商會(huì)為了能夠更好地保護(hù)和發(fā)展民族工商業(yè)，維護(hù)資產(chǎn)階級(jí)的利益，不斷地向新的當(dāng)權(quán)者提出建議和措施，因此，北洋政府的司法和農(nóng)商兩個(gè)部門(mén)共同頒布施行了《商事公斷處章程》，該章程指出,商事公斷處是商會(huì)附屬設(shè)置的機(jī)構(gòu)，對(duì)商事?tīng)?zhēng)議而言是“立于仲裁地位、以息訟和解為主旨”。這樣為各地的商會(huì)設(shè)立商事公斷處提供了法律的依據(jù)，使其有章可循，審理裁判案件有“法”可依。

商會(huì)的商事仲裁權(quán)力在通過(guò)官方政府的文件確定下來(lái)之后，在本土的慢慢運(yùn)行中，逐漸變得法律化，使商會(huì)仲裁人員在裁判商事案件時(shí)有據(jù)可循，有法可依。仲裁人員在仲裁案件時(shí)也逐漸變得更得心應(yīng)手，在按照既定的法律和法定程序進(jìn)行裁判時(shí)，同時(shí)也依據(jù)公平原則、行業(yè)慣例、職業(yè)道德進(jìn)行評(píng)判，以求實(shí)現(xiàn)公正的最大化。

2.2 清末商會(huì)商事仲裁的中國(guó)“特色”

雖說(shuō)商事仲裁由西方引進(jìn)而來(lái)，但不可否認(rèn)的是它在中國(guó)的實(shí)踐中也具有中國(guó)“特色”。中國(guó)幾千年的歷史文明，封建思想和文化深入人心，在國(guó)民心中根深蒂固，封建專(zhuān)制制度對(duì)社會(huì)的影響之深，這種封建思維一時(shí)間也是難以消除。清王朝末期，雖然封建主義日益衰落，腐朽不堪，但是在社會(huì)民眾的心中，封建文化思想或多或少都會(huì)存在。總的來(lái)說(shuō)，無(wú)論商會(huì)在商事仲裁上怎樣西學(xué)，由于清末的政治經(jīng)濟(jì)環(huán)境，商會(huì)商事仲裁始終游走在封建主義的邊緣，很難突破，走出封建傳統(tǒng)的禁錮。

3 清末商會(huì)商事仲裁的利弊及其對(duì)后世的影響

商會(huì)商事仲裁作為新生的事物在清末之際產(chǎn)生，為商人、企業(yè)解決其商事活動(dòng)的糾紛，化解商人之間的矛盾，這為當(dāng)時(shí)的資本主義的發(fā)展提供一個(gè)良好的環(huán)境。首先，商會(huì)是各中小商人和散戶的集中與聯(lián)合，他們有機(jī)地組成一個(gè)整體，為當(dāng)時(shí)資本主義和商業(yè)的發(fā)展保駕護(hù)航。自從中國(guó)的第一個(gè)正式的商會(huì)于一九零四年五月在上海成立之后，各地掀起了建立商會(huì)的高潮，到1912年總計(jì)達(dá)998個(gè)。其中，原本商會(huì)較少的省份，如湖南、甘肅、隴西等省份，其商會(huì)數(shù)量的增幅比較明顯。其次，商會(huì)商事仲裁較之官府衙門(mén)而言，更好地保護(hù)了商人的合法權(quán)利及利益。較之官府在處理商事糾紛的拖延、胡亂斷案，商會(huì)商事仲裁機(jī)構(gòu)能夠更加合理公正地處理商事矛盾糾紛，這樣也就有效地保護(hù)了商人們的利益。再次，商會(huì)商事仲裁為商業(yè)的發(fā)展提供一個(gè)較為和諧的環(huán)境。商會(huì)的仲裁機(jī)構(gòu)能夠有效合理地化解商人之間的商事矛盾，減少了商人的沖突，商業(yè)也就能夠在一個(gè)相對(duì)和諧的環(huán)境中慢慢成長(zhǎng)。

雖然商會(huì)商事仲裁能夠減少商人之間的矛盾沖突，但是它仍然有一定的局限性。清末之際，商會(huì)和商事仲裁畢竟是新生事物，它就像一個(gè)新生嬰兒一樣需要呵護(hù)和關(guān)愛(ài)。即使商人也在精心呵護(hù)它的成長(zhǎng)，但是它面臨著來(lái)自于官方政府的阻礙卻也無(wú)能為力。在涉案金額過(guò)大的商事糾紛案件中，商會(huì)仲裁機(jī)構(gòu)幾乎是在官府衙門(mén)的“操控”下進(jìn)行裁決的，而更有甚者是這類(lèi)案件，官府可能不會(huì)“讓”給商會(huì)來(lái)處理裁決，而是由自己來(lái)審理。畢竟在中國(guó)上千年的封建社會(huì)背景下，商人的地位一直比較低，他們無(wú)力與強(qiáng)大的官府衙門(mén)來(lái)對(duì)抗，只能任由官府欺壓。在這一點(diǎn)上，商會(huì)的商事仲裁并不能很好地保護(hù)好商人的合法利益，這根源于資產(chǎn)階級(jí)的軟弱性與妥協(xié)性。

自商會(huì)享有仲裁權(quán)、設(shè)立仲裁機(jī)構(gòu)以來(lái)，商會(huì)在不斷地發(fā)展，而商事仲裁也在不斷地進(jìn)步，商會(huì)在處理商事矛盾糾紛上也日益得以應(yīng)手。清末的商會(huì)商事仲裁可以說(shuō)是現(xiàn)代仲裁機(jī)構(gòu)的雛形，現(xiàn)代的商事仲裁繼承和發(fā)展了清末的商事仲裁，在此基礎(chǔ)不斷完善。商會(huì)仲裁制度產(chǎn)生發(fā)展的演進(jìn)過(guò)程，如同當(dāng)時(shí)的社會(huì)一樣，激蕩著傳統(tǒng)與現(xiàn)代的雙重特性。商會(huì)仲裁制度在組織形式、裁判案件等方面顯現(xiàn)出了西方商事裁判制度的影子，但是毋庸諱言的是，在處理案件的原則和依據(jù)上，商會(huì)商事仲裁基本上沒(méi)有掙脫原有的封建社會(huì)的法律制度的桎梏，依舊在落后而封建的法律制度中成長(zhǎng)。

商會(huì)商事仲裁作為一種“舶來(lái)品”，它在中國(guó)本土的運(yùn)行中與清末中國(guó)的國(guó)情相融，使之能夠在中國(guó)本土的大地上從播種發(fā)芽到生長(zhǎng)結(jié)果，與當(dāng)時(shí)中國(guó)社會(huì)的實(shí)際狀況恰當(dāng)?shù)厝诤显诹艘黄穑瑥亩淌轮俨迷趲в兄袊?guó)“特色”的情況下，解決商業(yè)活動(dòng)中的商事糾紛。商會(huì)商事仲裁在清末社會(huì)里從無(wú)到有，從小到大，雖然它在實(shí)際運(yùn)行中受到了來(lái)自于諸多方面的限制與阻礙，但是這并不能阻擋它存在的價(jià)值和它的閃光點(diǎn)。在清末社會(huì)的熔爐中，商會(huì)商事仲裁在其自身的產(chǎn)生發(fā)展過(guò)程中雖然被封建制度所桎梏，但是它依舊汲取了西方商事仲裁的優(yōu)點(diǎn)，比之官府而言，能夠有效地解決商事矛盾糾紛，減少商人之間的沖突，有效地彌補(bǔ)了官府?dāng)喟讣白晕覅f(xié)商的弊端，發(fā)揮了商事仲裁的優(yōu)點(diǎn)，保護(hù)了商人的合法利益，促使商業(yè)有了一定程度上的發(fā)展和進(jìn)步。

4 結(jié)語(yǔ)

商會(huì)商事仲裁是清末矛盾糾紛解決制度的一個(gè)重要突破，雖然它存在著一定的缺陷，但是我們?cè)谠u(píng)價(jià)這種制度的時(shí)候不應(yīng)該只是一味地去批判它的不足，而應(yīng)該著眼于商事仲裁制度的功能以及它所產(chǎn)生的效益，并且對(duì)這種制度的缺陷我們應(yīng)當(dāng)予以充分的理解。商會(huì)商事仲裁制度在清末民初這短暫的幾十年間存續(xù)著，與我國(guó)幾千年的悠久歷史相比來(lái)說(shuō)，時(shí)間并不長(zhǎng)，但是這一制度在當(dāng)時(shí)卻是突破性的進(jìn)步。清末的商會(huì)商事仲裁制度，為現(xiàn)代的商事仲裁制度提供了思考和研究的空間，啟迪著當(dāng)代的仲裁機(jī)構(gòu)，我們要深入了解這一制度，并以史為鑒。清末的商會(huì)商事仲裁體現(xiàn)了一種現(xiàn)代司法制度的性質(zhì)和精神，即自愿、平等、公正，它是中國(guó)現(xiàn)代司法制度的最早顯示，是中國(guó)現(xiàn)代仲裁制度的始源。無(wú)論歷史怎樣評(píng)說(shuō)商會(huì)商事仲裁制度，我們都應(yīng)該客觀地去理解和分析，對(duì)其功效予以肯定，對(duì)其不足予以體諒。

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