李霖

摘 要：商業(yè)賄賂是一種廣泛存在的危害市場經濟秩序的行為，我國對商業(yè)賄賂的相關立法呈現(xiàn)了分散性的特點，在理論和實踐之中存在著對商業(yè)賄賂的界定不明顯，處罰分散且不便于實施等問題。加之我國目前商業(yè)賄賂行為的與日俱增，在借鑒吸收其他國家對商業(yè)賄賂的相關經驗成果之上，設立專門的反商業(yè)賄賂法勢在必行。

關鍵詞：商業(yè)賄賂；反不正當競爭法；比較法；

在我國進行社會主義市場經濟體制建設的時期，經濟規(guī)模迅速增長，市場容量急劇膨脹，國內市場與國際市場的關聯(lián)加強，因而市場交易關系和社會利益關系日趨復雜化，加上市場規(guī)則自身所存在的缺陷，以及行政權力行使邊界與市場運行邊界的重合，商業(yè)賄賂得以蔓延。

1 我國商業(yè)賄賂的特點

1.1商業(yè)賄賂廣泛且多發(fā)

在我國當前的經濟發(fā)展情況下，商業(yè)賄賂逐漸向著商業(yè)慣例的方向發(fā)展，成為了交易關系的紐帶，而在共同利益的作用和引誘之下，開始逐步向經濟領域各部門、各行業(yè)、各環(huán)節(jié)以及經濟運行的每一過程、每一角落擴散。同時，因為市場自身調節(jié)機制和行政機制、法律機制的諸多缺陷，商業(yè)賄賂便誘使越來越多的市場主體心甘情愿或身不由己地卷入其中。這種向著商業(yè)慣例的轉化，使得正常的經濟關系和利益關系變得扭曲，法律、法規(guī)的很多規(guī)定變得空洞。

1.2 商業(yè)賄賂隱蔽且深入

商業(yè)賄賂行為本身是一種采取了暗中操作方式的違法行為，具有極強的隱蔽性。同時，在商業(yè)賄賂的關系之中，雙方都形成了一種共同存亡的利益共同體，交易的過程變得更加隱秘。在查處商業(yè)賄賂之時，會難以調查，也會受到相關利益方的各種阻撓。而現(xiàn)今的商業(yè)賄賂變得更有滲透性，深入到了影響交易和市場的各個環(huán)節(jié)，形成了有整體共同利益的利益鏈。因而商業(yè)賄賂的規(guī)模越來越越大，越來越深。如地方部門出于保護當?shù)仄髽I(yè)的目的，會對有些當?shù)仄髽I(yè)的違法行為采取偏袒、縱容的態(tài)度，同時，因為商業(yè)賄賂的廣泛性和深入性的特點，許多地方政府部門的工作人員也成為了商業(yè)賄賂的利益成員之一，因而很難做到秉公執(zhí)法。當商業(yè)賄賂案件被揭發(fā)時，這些有相同利益的團體就會想方設法通過各種方式來將這類案件對他們的影響減到最少。

1.3 商業(yè)賄賂方式多變

許多實施商業(yè)賄賂的人往往會以合法的面目來掩蓋其非法的目的，同時商業(yè)賄賂的形式也不再僅僅局限于財產性的利益。還有人以單次少量與多批次結合，企圖以這種方式來規(guī)避法律的懲處。

2我國商業(yè)賄賂的危害

2.1 破壞正常交易秩序

商業(yè)賄賂行為使得在經營中堅持誠信的企業(yè)在競爭中處于弱勢，影響了企業(yè)生產、技術的進步和產品質量的提升，妨礙了經濟的健康發(fā)展。而在現(xiàn)實之中，企業(yè)也往往無力對抗，只能選擇屈從這種潛規(guī)則以避免在競爭中失去市場機會。由此可見，商業(yè)賄賂行為以合法的外殼排斥了市場機制、規(guī)避法律法規(guī)的限制，以達成非法的目的。

同時商業(yè)賄賂行為會使交易的天平向著行賄的一方傾斜，因而會為行賄者提供生產和銷售假冒偽劣產品的可能，從而使得假冒偽劣產品泛濫，并最終損害消費者的合法利益。同時，商業(yè)賄賂行為在社會活動之中并沒有產生使用價值，也不生成價值，是一種無效勞動。但商業(yè)賄賂的成本卻會被轉嫁到消費者的身上，導致腐敗的產生和對市場資源配置的破壞。

2.2 敗壞社會風氣，降低政府公信力，扭曲社會價值

商業(yè)賄賂的范圍廣泛、深入，因而會在一定程度上導致行政權力的運行出現(xiàn)問題。與社會經濟活動相關聯(lián)的政府行政部門，會成為商業(yè)賄賂的重要目標。有的公職人員因為經不住行賄者的利益誘惑，主動或被動地被拉下水，在這種官商勾結的過程中，行政權力極易與一些行賄者結成長期穩(wěn)定的利益共同體，最終使政府形象受損。而隨著商業(yè)賄賂的廣泛滋生和迅速蔓延，人們會把商業(yè)賄賂看成是一種正常的經營方法，從而敗壞社會風氣，對整個社會的價值觀念產生了極大的危害。

3 我國有關商業(yè)賄賂的立法現(xiàn)狀

我國對商業(yè)賄賂的相關立法十分分散，所以在對商業(yè)賄賂行為進行界定之時有不同的理解和標準，不利于對商業(yè)賄賂行為的處罰。

在《反不正當競爭法》的相關條文中并沒有解釋和界定商業(yè)賄賂的概念，而是以禁止性規(guī)定的方式來對商業(yè)賄賂加以界定，使得有關商業(yè)賄賂的相關定義過于狹窄。而從廣義的商業(yè)賄賂來講，商業(yè)賄賂應是指商事活動主體在從事商業(yè)過程中，為了謀取商業(yè)利益而故意采取各種賄賂手段侵害正常的市場競爭秩序的行為。

在我國《刑法》之中并沒有將商業(yè)賄賂和其他賄賂進行明確的區(qū)分。商業(yè)賄賂與一般刑法意義中的賄賂行為在主體和客體之上都有所區(qū)別。目前的做法是商業(yè)賄賂的相關立法并沒有得到足夠的重視和適用的現(xiàn)象。

同時，因為我國對有關商業(yè)賄賂的立法比較分散的原因，造成了對商業(yè)賄賂的主管部門并不統(tǒng)一。構成犯罪的由《刑法》、《刑訴法》管轄，而不構成犯罪的由《反不正當競爭法》、《關于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》等法律法規(guī)和規(guī)章來管轄。這就導致了在司法實踐之中，對商業(yè)賄賂的認定和管轄之上存在許多的疑問和糾紛，導致懲處商業(yè)賄賂的效率低下。

4 國外反商業(yè)賄賂的立法經驗

4.1 美國反商業(yè)賄賂的立法經驗

美國與反商業(yè)賄賂有關的法律法規(guī)雖然較為分散，并沒有形成統(tǒng)一的反商業(yè)賄賂法，但其涉及商業(yè)賄賂的方面比較廣泛，形成了一套完備的預防和懲治商業(yè)賄賂的法律體系。此外，還有金融監(jiān)管機制與社會誠信網絡體系的互相協(xié)作。美國的銀行等金融機構負有協(xié)助政府和檢察機關查辦案件、調查取證的責任和義務，許多官員的違法行為被曝光，就是銀行對其資金的異常變動提出調查的請求而被發(fā)現(xiàn)的。

4.2 德國反商業(yè)賄賂的立法經驗

德國反商業(yè)賄賂的立法經驗中除了完備的法律法規(guī)，還有一套完備的公務員管理制度。此外，德國也注重打擊跨國商業(yè)賄賂的國際合作，因而在1997年加入了《經合組織關于反對在國際商務活動中賄賂外國公務人員行為的公約》，規(guī)定本國公司在國外行賄也必須受到國內的法律追究。德國立法經驗中對商業(yè)行賄和商業(yè)受賄行為一同規(guī)制，注重事先的預防措施和事后的懲罰措施，并專門立法規(guī)范了企業(yè)的打折問題。

5 我國反商業(yè)賄賂的立法建議

我國急需一部專門的《反商業(yè)賄賂法》，因為商業(yè)賄賂自身的一些特點，《刑法》和《反不正當競爭法》在具體案件的適用之中不能完好地互相協(xié)調，因而需要將散見于各法律法規(guī)中與反商業(yè)賄賂有關的立法加以整合，從而制定一部統(tǒng)一的《反商業(yè)賄賂法》。

制定一部統(tǒng)一的《反商業(yè)賄賂法》能夠對商業(yè)賄賂進行清晰明確的界定。商業(yè)賄賂和其他賄賂在主客體及其表現(xiàn)形式之上有許多區(qū)別，需要單獨設立一個罪名來加以處罰。同時，因為商業(yè)賄賂與經濟發(fā)展情況緊密關聯(lián)，以懲處其他賄賂的方式來對商業(yè)賄賂行為進行懲處會有失偏頗。

制定一部統(tǒng)一的《反商業(yè)賄賂法》能夠擴大商業(yè)受賄的主體范圍?，F(xiàn)行的反商業(yè)賄賂的相關法律法規(guī)的規(guī)定之中，缺乏對公職人員的相關規(guī)定，使得部分違法人員不能得到應有的處罰。此外，還能據(jù)此完善商業(yè)賄賂行為的相關法律責任。使得執(zhí)法機關能根據(jù)案件情況合理的采用與之相適應的處罰種類及方式，從而避免因違法成本較低而使商業(yè)賄賂人員從違法行為中獲取不正當利益的情形。

制定一部統(tǒng)一的《反商業(yè)賄賂法》，將賄賂的范圍從“財物”擴大到“財產性利益和非財產性利益”。因為商業(yè)賄賂行為的多變性和隱蔽性，單單以以往對商業(yè)賄賂的相關規(guī)定不能涵蓋許多新出現(xiàn)的商業(yè)賄賂行為，而現(xiàn)行法律法規(guī)中對有關商業(yè)賄賂的行為采取的是列舉式的立法方式，在司法實務之中，有許多不同的觀點和意見，若對商業(yè)賄賂的行為種類采取了狹義的理解，認為只有《反不正當競爭法》中所列舉的商業(yè)賄賂行為的形式才是屬于商業(yè)賄賂的行為，而這種看法很明顯與現(xiàn)在的商業(yè)賄賂行為有所不符。因而制定《反商業(yè)賄賂法》將賄賂的范圍合理擴大，從而對新出現(xiàn)的商業(yè)賄賂行為進行有效的規(guī)制。

此外，在這部《反商業(yè)賄賂法》之中，還應該加大對商業(yè)賄賂的行政性制裁。對商業(yè)賄賂行為的人適用一定量的非經濟性懲罰能夠對商業(yè)賄賂行為產生更好的預防作用。因為這類非經濟性的懲罰往往會比一般的經濟性懲罰更加嚴厲。同時，這類非經濟性懲罰能夠完善對商業(yè)賄賂處罰體系的建立，使我國反商業(yè)賄賂的法律體系變得更加完備和統(tǒng)一。

注釋

（1） 申恩威，《反商業(yè)賄賂——理論分析與對策研究》，社會科學文獻出版社，2009年9月版。

（2）程寶庫，關于我國反商業(yè)賄賂立法的反思，載《求是學刊》，2006年3月第2期。

（3）趙秉志，論商業(yè)賄賂的認定及處理，載《國家檢察官學院學報》，2006年6月第3期。

（4） 王振川，關于治理商業(yè)賄賂的若干問題，載《中國法學》，2006年04期。

（5）趙秉志，國際社會懲治商業(yè)賄賂犯罪的立法經驗及借鑒，載《華東政法學院學報》，2007年第1期。

（6）王建敏，比較法視野下商業(yè)賄賂治理立法研究，載《法學論壇》，2010年11月第6期。

參考文獻

[1] 申恩威，《反商業(yè)賄賂——理論分析與對策研究》，社會科學文獻出版社，2009年9月版。

[2] 趙秉志，論商業(yè)賄賂的認定及處理，載《國家檢察官學院學報》，2006年6月第3期。

[3] 程寶庫，關于我國反商業(yè)賄賂立法的反思，載《求是學刊》，2006年3月第2期。

[4] 王振川，關于治理商業(yè)賄賂的若干問題，載《中國法學》，2006年04期。

[5] 王建敏，比較法視野下商業(yè)賄賂治理立法研究，載《法學論壇》，2010年11月第6期。

[6] 趙秉志，國際社會懲治商業(yè)賄賂犯罪的立法經驗及借鑒，載《華東政法學院學報》，2007年第1期。