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        如何防止“敗家子”攪局? 企業(yè)家們在用的理財方式

        2018-06-04 11:11:10劉森陳迪
        商情 2018年13期

        劉森 陳迪

        【摘要】除銀行存款、股票、基金、保險等理財方式外,還有別的理財方式嗎?很多企業(yè)家在采用另一種理財方式。

        【關(guān)鍵詞】家族信托 理財 強(qiáng)制執(zhí)行

        理財,對于高凈值人群(例如創(chuàng)業(yè)者)來說是不可回避的話題。如果把錢全部存到銀行,一方面存在貶值的風(fēng)險,另一方面也可能被“少不經(jīng)事”的子女“敗光”家產(chǎn)。怎么辦呢?下面介紹一種理財方式——家族信托理財,即將財產(chǎn)交托受托人(信托公司)打理,由信托公司按期向自己或妻兒支付收益。相對于銀行存款、股票、基金、保險等理財方式來說,很多人還不是很熟悉信托理財。本文無意就信托理財進(jìn)行推薦,僅從法律規(guī)定和我們的一些觀察出發(fā),對信托理財進(jìn)行簡要介紹和理論探討,以便創(chuàng)業(yè)者在確定理財方式時做出明智的選擇。

        廣大信托業(yè)工作者們,本文僅是理論分析,如有錯誤或不合理沖撞之處,我們提前進(jìn)行道歉,并歡迎評論和討論,以糾正我們的錯誤之處。

        1 什么是信托——信托財產(chǎn)登記在信托公司名下。以其自身名義進(jìn)行處分

        信托的種類很多,本文重點講“家族信托”。關(guān)于信托的定義,《信托法》第二條明確規(guī)定,“本法所稱信托,是指委托人基于對受托人的信任,將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人,由受托人按委托人的意愿以自己的名義,為受益人的利益或者特定目的,進(jìn)行管理或者處分的行為”。

        談到信托的定義,不能不談一下信托的典型特征,否則信托的定義仍然是難以理解和抽象的。信托的重要特征之一,就是財產(chǎn)的所有權(quán)、管理權(quán)、受益權(quán)相分離。具體而言:

        (1)受托人(信托公司)在信托關(guān)系存續(xù)期間享有信托財產(chǎn)的占有、使用、處分權(quán)能,并將信托財產(chǎn)存放、登記在自身名下,以自身名義進(jìn)行處分。

        (2)受益人就信托財產(chǎn)享有信托文件約定的收益權(quán)(受益人可能是委托人自身)。

        (3)委托人雖將信托財產(chǎn)交托受托人,但仍然享有基于財產(chǎn)所有權(quán)產(chǎn)生的、保護(hù)信托財產(chǎn)的監(jiān)督權(quán)。

        2 信托的優(yōu)勢有哪些

        很多企業(yè)家為防備企業(yè)陷入巨額債務(wù)泥潭后連累家庭財富,會設(shè)立家族信托。如果企業(yè)的債務(wù)傳導(dǎo)到這位大亨個人身上,又如果該信托合法,則屆時該信托將確保信托財產(chǎn)成功留給妻兒和實現(xiàn)財富傳承,又不至于被不善理財?shù)钠迌骸皵」狻薄?/p>

        具體而言,信托借以吸引理財者的幾個特征如下:

        2.1 利于實現(xiàn)債務(wù)隔離、破產(chǎn)隔離、財富傳承——法院不得執(zhí)行信耗財產(chǎn)

        《信托法》第十七條規(guī)定,“除因下列情形之一外,對信托財產(chǎn)不得強(qiáng)制執(zhí)行:(一)設(shè)立信托前債權(quán)人已對該信托財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利,并依法行使該權(quán)利的;(二)受托人處理信托事務(wù)所產(chǎn)生債務(wù),債權(quán)人要求清償該債務(wù)的;(三)信托財產(chǎn)本身應(yīng)擔(dān)負(fù)的稅款;(四)法律規(guī)定的其他情形”。

        上述規(guī)定還包括,“對于違反前款規(guī)定而強(qiáng)制執(zhí)行信托財產(chǎn),委托人、受托人或者受益人有權(quán)向人民法院提出異議”。

        因此,只要不存在上述幾種特殊情形,信托財產(chǎn)將免于被債權(quán)人通過法院進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。無論你作為委托人被執(zhí)行,還是信托公司作為受托人被執(zhí)行,信托財產(chǎn)都是安全的。即便信托財產(chǎn)被執(zhí)行,委托人、受托人或者受益人都有權(quán)向法院提出異議。

        對比而言,如果你購買的是基金、股票,該等財產(chǎn)都可能被債權(quán)人執(zhí)行,導(dǎo)致財產(chǎn)無法傳承。因此就安全性而言,該等理財方式與信托相比存在一定劣勢。

        2.2 信托財產(chǎn)的多樣化

        根據(jù)《信托法》,合法的“財產(chǎn)”或“財產(chǎn)權(quán)利”,可以作為信托財產(chǎn),并依法設(shè)立信托。因此從理論上來說,除了現(xiàn)金、存款、貴金屬、有價證券、不動產(chǎn)、生產(chǎn)設(shè)備、股權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)可以作為信托財產(chǎn)以外,就連房屋的使用權(quán)、債權(quán)等財產(chǎn)權(quán)利,也都可以作為信托財產(chǎn)。

        當(dāng)然,在實踐中,目前國內(nèi)信托公司只接受委托人的現(xiàn)金資產(chǎn),股票、房產(chǎn)、債券等資產(chǎn)暫時還不能列為信托財產(chǎn)。因此國內(nèi)信托財產(chǎn)的多樣化還沒有真正落地。

        一旦信托公司開始接受更多種類的信托財產(chǎn),則信托財產(chǎn)的多樣化將賦予信托理財無與倫比的優(yōu)勢,屆時只要你的財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利較為可觀,并符合合法等必要條件,你就可以利用信托財產(chǎn)進(jìn)行理財。

        目前境外的信托財產(chǎn)多樣化做得較好,相關(guān)制度設(shè)計也較為完善,這也是大量高凈值人士赴境外設(shè)立家族信托的原因之一。

        2.3 信托投資領(lǐng)域靈活廣泛

        我國實行銀行、保險、證券分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管的制度,三者之間界限分明,且存在較大政策約束。而信托公司似乎是目前惟一的、可以同時在資本市場、貨幣市場和實業(yè)領(lǐng)域投資的金融機(jī)構(gòu),由此信托投資的領(lǐng)域極其靈活和廣泛。

        而投資領(lǐng)域的靈活和廣泛,將便于信托公司進(jìn)行組合投資,從而降低風(fēng)險、提高收益。

        2.4 信托理財較為穩(wěn)健

        總體而言,投資的風(fēng)險與收益成正比。信托理財?shù)娘L(fēng)險和收益介于銀行理財產(chǎn)品和基金或股票之間。因此,其在很多理財者心目中是安全、收益綜合系數(shù)較高、較為心儀、穩(wěn)健的理財方式。

        據(jù)信托界人士介紹:

        (1)固定收益類信托的風(fēng)險控制一般都做得較為完備,融資方的抵押物、質(zhì)押物都很充足,一般抵押率不超過60%,這就在很大程度上保證了信托產(chǎn)品的兌付;

        (2)據(jù)統(tǒng)計,信托業(yè)自1987年至2007年共計經(jīng)歷了6次整頓,從2007年至今幾乎所有固定收益類信托均實現(xiàn)100%兌付;

        (3)實際上,銀行理財資金中的70%以上都投向了信托。

        2.5 連貫、持續(xù)

        《信托法》第五十二條規(guī)定,“信托不因委托人或者受托人的死亡、喪失民事行為能力、依法解散、被依法撤銷或者被宣告破產(chǎn)而終止,也不因受托人的辭任而終止。但本法或者信托文件另有規(guī)定的除外”。

        因此,除非另有約定或另有規(guī)定,否則無論是受托人、委托人死亡或終止,或受托人辭任,信托都會繼續(xù)存續(xù)。由此,信托的連貫性、持續(xù)性較好,適于長期投資。

        3 信托沒有缺點嗎

        講完信托的優(yōu)點,我們再談?wù)勑磐械娜秉c。我們理解,信托并無完美,存在以下缺點:

        信托理財?shù)拈T檻相對較高,適用人群有限。一般參與信托理財?shù)耐秦斄π酆竦母邇糁等巳?,其余人群較少參與其中。

        信托相對于股票、基金一般更為安全,但是相比于銀行存款而言仍然有一定風(fēng)險性。信托理財?shù)氖找嬉话悴荒鼙5?,如同其他投資一樣,信托理財也存在虧損的可能性。

        4 關(guān)于對信托的顧慮

        對于將信托財產(chǎn)存放、登記于信托公司名下,并將其占有、使用、處分權(quán)能交托信托公司,有些人存在顧慮和不安,這一點可以理解。不過在閱讀下面的區(qū)分原則、監(jiān)督權(quán)以及信托解除等內(nèi)容后,很多人至少應(yīng)該可以部分地打消對于信托的顧慮了。

        4.1 信托財產(chǎn)與受托人固有財產(chǎn)區(qū)分原則

        “所有權(quán)”共有四種權(quán)能,分別為“占有”、“使用”、“收益”、“處分”權(quán)能。而信托公司只享有信托財產(chǎn)的占有、使用、處分權(quán)能,剩下的收益權(quán)能被賦予了受益人。因此,受托人并不享有信托財產(chǎn)的完整所有權(quán)。而信托公司對于其“固有財產(chǎn)”享有全部的占有、使用、收益、處分權(quán)能,即完整的所有權(quán)。

        因此,雖然信托財產(chǎn)由委托人交托受托人(信托公司)占有、使用、處分,雖然存放、登記于信托公司名下,但其與信托公司自有的固有財產(chǎn)并不相同,兩者相互區(qū)分,應(yīng)當(dāng)分別管理、分別記帳。

        《信托法》對此也有特別規(guī)定,“第十六條信托財產(chǎn)與屬于受托人所有的財產(chǎn)(以下簡稱固有財產(chǎn))相區(qū)別,不得歸入受托人的固有財產(chǎn)或者成為固有財產(chǎn)的一部分”;“第二十九條受托人必須將信托財產(chǎn)與其固有財產(chǎn)分別管理、分別記帳,并將不同委托人的信托財產(chǎn)分別管理、分別記帳”。

        4.2 委托人對信托財產(chǎn)仍然享有監(jiān)督權(quán)

        《信托法》第二十條規(guī)定,“委托人有權(quán)了解其信托財產(chǎn)的管理運用、處分及收支情況,并有權(quán)要求受托人作出說明。委托人有權(quán)查閱、抄錄或者復(fù)制與其信托財產(chǎn)有關(guān)的信托帳目以及處理信托事務(wù)的其他文件”。

        可見,委托人在將信托財產(chǎn)交托受托人后,并未失去對信托財產(chǎn)的監(jiān)督權(quán),仍然可以通過查閱、抄錄、復(fù)制賬目等方式了解信托財產(chǎn)的經(jīng)營情況,信托財產(chǎn)并非如同“脫線的風(fēng)箏”一樣失控和遠(yuǎn)去。

        4.3 特定情形下,信托公司的處分行為可被撤銷

        《信托法》規(guī)定,“第二十二條受托人違反信托目的處分信托財產(chǎn)或者因違背管理職責(zé)、處理信托事務(wù)不當(dāng)致使信托財產(chǎn)受到損失的,委托人有權(quán)申請人民法院撤銷該處分行為,并有權(quán)要求受托人恢復(fù)信托財產(chǎn)的原狀或者予以賠償;該信托財產(chǎn)的受讓人明知是違反信托目的而接受該財產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)予以返還或者予以賠償”。

        可見,受托人雖然取得信托財產(chǎn)的處分權(quán),但也不能肆意妄為。如果受托人違約進(jìn)行處分,委托人可以要求撤銷該處分行為,并要求受托人予以恢復(fù)或賠償。

        4.4 特定情形下,信托可被終止

        并非全部信托都是永久性的,委托人與受托人可以在信托文件中約定信托的終止事由,由此信托在某些特定情形下將終止。

        即便雙方未約定信托終止的情形,《信托法》第五十三條也規(guī)定了信托終止的幾種法定情形,即“(一)信托文件規(guī)定的終止事由發(fā)生;(二)信托的存續(xù)違反信托目的;(三)信托目的已經(jīng)實現(xiàn)或者不能實現(xiàn);(四)信托當(dāng)事人協(xié)商同意;(五)信托被撤銷;(六)信托被解除”。

        5 建議

        結(jié)合上述分析,我們對需要理財?shù)膭?chuàng)業(yè)者提出以下建議:

        (1)在進(jìn)行理財時,結(jié)合自身情況和需要,理性判斷和選擇是否采用信托理財方式。

        (2)為保證信托的正規(guī)和安全性,應(yīng)選擇規(guī)模較大、信譽(yù)較高的信托公司作為信托受托人。

        (3)注意合同風(fēng)險把控,除了關(guān)注收益率、信托費用外,也要格外關(guān)注信托期限、風(fēng)險防范措施、監(jiān)督權(quán)限、更換受托人、違約責(zé)任等條款設(shè)置。

        (4)切記,用于設(shè)立信托的財產(chǎn)必須是合法財產(chǎn),否則信托無效;設(shè)立信托不得損害已有債權(quán)人利益,否則債權(quán)人有權(quán)申請法院予以撤銷。

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