郭曦

[摘要]我國電子商務(wù)的安全性遠(yuǎn)低于傳統(tǒng)商務(wù)，消費者通過網(wǎng)絡(luò)購物買到假貨的情況非常常見，其中，電子商務(wù)相關(guān)的法律法規(guī)不完備問題尤為突出，已經(jīng)成為制約全球電子商務(wù)持續(xù)發(fā)展的因素之一。對于商家來說，電子合同和管轄權(quán)的有效性和可執(zhí)行性被認(rèn)為是突出的問題，發(fā)達國家和發(fā)展中國家電子商務(wù)的持續(xù)發(fā)展部分取決于立法機構(gòu)成功解決了這些問題。從國內(nèi)網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)管轄權(quán)和涉外網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)管轄權(quán)兩方面探討了電子商務(wù)管轄權(quán)問題。

[關(guān)鍵詞]網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)；管轄權(quán)；涉外侵權(quán)

[中圖分類號]D997.3 [文獻標(biāo)識碼]A

電子商務(wù)，毫無疑問是當(dāng)下企業(yè)發(fā)展所關(guān)注的熱門話題之一，并且隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，其市場仍在不斷增長。企業(yè)發(fā)展電子商務(wù)業(yè)務(wù)想要獲得長期的成功，很大程度上取決于相關(guān)的法律法規(guī)是否完備，虛擬空間監(jiān)管的實施是否適當(dāng)，以取得消費者的信任感，實現(xiàn)最佳的口碑保護。

我國電子商務(wù)的安全性遠(yuǎn)低于傳統(tǒng)商務(wù)，消費者通過網(wǎng)絡(luò)購物買到假貨的情況非常常見，2017年《中國消費者深度研究報告》顯示，82%的城市消費者在網(wǎng)購時最擔(dān)心的是商品質(zhì)量不可靠。造成這一問題的原因有很多，如缺乏法律解決途徑、缺少執(zhí)法透明度、職能部門監(jiān)管不到位等，其中，電子商務(wù)相關(guān)的法律法規(guī)不完備問題尤為突出，已經(jīng)成為制約全球電子商務(wù)持續(xù)發(fā)展的因素之一。相關(guān)法律問題可能涉及線上電子合同的有效性和保密性保護、出售商品的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)審查、支付系統(tǒng)的稅收審查、消費者的信息隱私權(quán)和消費者權(quán)利保護等多個領(lǐng)域，立法難度大，立法所需知識面跨度廣。對于消費者來說，隱私和消費者權(quán)利的保護是線上交易時面臨的突出問題；對于商家來說，電子合同和管轄權(quán)的有效性和可執(zhí)行性被認(rèn)為是突出的問題。發(fā)達國家和發(fā)展中國家電子商務(wù)的持續(xù)發(fā)展部分取決于立法機構(gòu)成功解決了這些問題，而本文便探討其中的管轄權(quán)問題。

1 網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件管轄權(quán)

管轄權(quán)指的是法院聽取和確定爭議的權(quán)利和能力，與傳統(tǒng)侵權(quán)案件相比，網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為在確定法院管轄權(quán)方面存在許多新的挑戰(zhàn)。以中糧集團有限公司訴許威、岳陽市雨威商貿(mào)有限公司等管轄權(quán)異議一案為例，被上訴人通過某網(wǎng)絡(luò)交易平臺銷售侵犯中糧集團商標(biāo)權(quán)的產(chǎn)品，并以郵寄的方式送至收貨地。本案是在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下侵害商標(biāo)權(quán)的案件，根據(jù)《民事訴訟法》第28條、《民事訴訟法司法解釋》第24條的規(guī)定由侵權(quán)行為地或被告住所地人民法院進行管轄，侵權(quán)行為地包括侵權(quán)行為實施地和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。有別于傳統(tǒng)侵權(quán)案件，本案所涉網(wǎng)購商品的收貨地是否應(yīng)認(rèn)定為侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地？在著手解決這一問題之前，需要考慮三點。

首先，根據(jù)《民事訴訟法司法解釋》第20條的規(guī)定，在沒有約定的情況下，本案應(yīng)將收貨地確定為合同履行地。但在網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件中，這樣的規(guī)定將導(dǎo)致所有該侵權(quán)商品收貨地的法院均有管轄權(quán)。即使法院認(rèn)為它具有審理案件的管轄權(quán)，也可以因為各種原因（例如成本、便利和司法利益）而出現(xiàn)爭搶或是推倭案件的情形。就本案而言，上訴人中糧集團公司通過網(wǎng)購選擇的收貨地是在糾紛發(fā)生時任意選擇的，不是在糾紛發(fā)生之前就客觀存在的。如果按照《民事訴訟法司法解釋》第20條的規(guī)定，將網(wǎng)購商品的收貨地認(rèn)定為侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地，將會造成擁有管轄權(quán)的法院過多，背離了兩便原則，造成訴訟資源的浪費，出現(xiàn)一事多罰的情形。

其次，網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件中，因為網(wǎng)絡(luò)的無國界性導(dǎo)致被告住所地難以準(zhǔn)確界定。被告通過境外代理服務(wù)器隱藏身份或以虛假身份從事線上活動時，除非是專業(yè)人士，普通的原告很難找到合適的被告，也無法在被告住所地法院起訴。雖然有學(xué)者認(rèn)為，可以通過網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器或相關(guān)網(wǎng)站界定被告住所地，但這種限制性的觀點是不充分的，事實上在許多情況下導(dǎo)致被告通過將服務(wù)器設(shè)在境外，逃避法律的制裁。盡管服務(wù)器的位置仍然是一個需要考慮的因素，但它應(yīng)當(dāng)是立法者思考的一部分，還需要考慮包括爭議當(dāng)事人的居所地，違法行為實施地交易結(jié)果發(fā)生地，違法行為人使用的計算機的位置，貨物和服務(wù)發(fā)出并被交付的位置，以什么方式支付貨款，以何種貨幣支付貨款等等諸多事項。

最后，如果原告選擇侵權(quán)行為地所在的法院進行訴訟，隨后的司法執(zhí)行也將困難重重。即使原告選擇了具有管轄權(quán)的法院，并且假設(shè)訴訟是成功的，法院做出了有利于原告的判決，在司法執(zhí)行階段也會出現(xiàn)問題，特別是當(dāng)被告人不在判決的法院所管轄的地區(qū)時。除此之外，在確定涉外案件管轄權(quán)時，企業(yè)可能會選擇性忽略對外發(fā)布的“外國”判決，導(dǎo)致法院判決無法得到執(zhí)行，判決文書成為一紙空文。

分析基本案情事實，本案應(yīng)為以網(wǎng)絡(luò)平臺為媒介的網(wǎng)購商品侵害知識產(chǎn)權(quán)糾紛。被告人以網(wǎng)絡(luò)交易平臺為渠道進行銷售，因互聯(lián)網(wǎng)的全球性和無縫性，收貨地不宜認(rèn)定為侵權(quán)行為的結(jié)果發(fā)生地。

2 涉外網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件的管轄權(quán)

互聯(lián)網(wǎng)是與傳統(tǒng)實體空間截然不同的具有交互性、全球性、當(dāng)事人身份不確定性的虛擬空間。隨著計算機和互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)在我國的廣泛使用，世界范圍內(nèi)的交流更加方便，通過網(wǎng)絡(luò)實施侵權(quán)行為案件中涉外侵權(quán)案件不斷增多。網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件管轄權(quán)處于不同法律領(lǐng)域的交叉點，世界各地的法院均試圖解決犯罪人在其境內(nèi)或基于犯罪行為所在地或計算機系統(tǒng)或服務(wù)器所在地，或其國民之一居住在另一個國家時犯下罪行。當(dāng)網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件是多個行為人共同實施，且這些身處在相同或不同的國家，法院是難以將法律和監(jiān)管框架應(yīng)用于這種通過網(wǎng)絡(luò)進行的侵權(quán)犯罪的。如雅虎訴訟案，美國訴阿列克謝·弗拉基米羅維奇·伊萬諾夫案等，跨國網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件的管轄權(quán)難以確認(rèn)，法院判決作出后，也難以得到有效的執(zhí)行。

舉例來說，位于A國的A女士通過網(wǎng)絡(luò)向在線位于B國的供應(yīng)商購買一種商品。供應(yīng)商收到業(yè)務(wù)訂單并要求位于C國的制造商接收訂單并使用其本地服務(wù)器確認(rèn)該訂單。如果貨物隨后沒有送達，延遲送達或貨物破損損壞，并且假定解決或糾正問題的談判不能成功地結(jié)束，那么A女士可以向何處的法院起訴？假設(shè)訴訟勝利，法院又將如何確保勝訴判決得到執(zhí)行？換言之，在涉外網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件中，怎樣確定司法管轄權(quán)才能更為適當(dāng)?shù)慕鉀Q糾紛？

涉外網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件幾乎完全是根據(jù)傳統(tǒng)理論中的屬人、屬地原則以及當(dāng)事人意思自治原則確認(rèn)管轄法院，這種基于以地域為基礎(chǔ)的法律原則有時將造成管轄權(quán)混亂。在網(wǎng)絡(luò)空間民事案件中，當(dāng)事人選擇境外服務(wù)器作為代理，隱藏身份，除非專業(yè)人士無法確認(rèn)其國籍，更無從探究被告居所地。中國對于涉外網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)管轄權(quán)的確認(rèn)問題還沒有完善且正式的法律規(guī)定，《最高人民法院關(guān)于審理侵害信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》第15條規(guī)定：“侵權(quán)行為地和被告住所地均難以確定或者在境外的，原告發(fā)現(xiàn)侵權(quán)內(nèi)容的計算機終端等設(shè)備所在地可以視為侵權(quán)行為地”，雖然為我國法院行使管轄權(quán)提供了依據(jù)，但民事糾紛多發(fā)生于自然人之間，對于非專業(yè)人士如何尋找設(shè)備所在地是第一個難點。除此之外，盡管選擇了設(shè)備所在地法院作為適當(dāng)?shù)慕鉀Q糾紛的法院，如何保障后期司法執(zhí)行也是另一個難點。

涉外侵權(quán)案件中，除雙方事先通過協(xié)議約定外，當(dāng)事人均優(yōu)先選擇最有利于自身的法院管轄，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下侵權(quán)犯罪并無國界，當(dāng)兩國法院的管轄權(quán)發(fā)生沖突時，可能導(dǎo)致一案多判。如果法律對于本國利益的保護程度不夠，則可能導(dǎo)致犯罪分子，無論是單獨的行為者，還是組織內(nèi)的犯罪集團，特別針對本國國民實施侵權(quán)行為。因為犯罪分子可以通過在線交易和分享信息，掩蓋自己的身份，同時能夠與共謀者進行交流，識別受害者。如歐盟在2016年通過了《市場濫用條例》一個里程碑似的法律，提高市場完整性和投資者保護，增強證券吸引力。這一新的立法框架延伸到了新的市場和平臺，以及新的行為，為我國建立涉外網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)管轄體系提供寶貴的思路。

對于確立涉外網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)管轄體系，在確保本國利益的基礎(chǔ)上，應(yīng)優(yōu)先考慮開展國際合作，基于網(wǎng)絡(luò)的無縫性而建立長效國際民事侵權(quán)保護機制。目前國際社會對于是否應(yīng)該允許一個國家在沒有另一個國家的同意和司法協(xié)助的情況下單方面獲取另一個國家的計算機數(shù)據(jù)，是否允許跨國檢索位于外國的計算機系統(tǒng)的數(shù)據(jù)有不同的意見和看法。因為電子數(shù)據(jù)的不易保留性，通過正式的司法互助渠道調(diào)取數(shù)據(jù)用時較長，獲得數(shù)據(jù)的請求通過后電子數(shù)據(jù)相關(guān)證據(jù)也將滅失，并可能導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)的隱私保護與證據(jù)調(diào)查的法律沖突，阻礙或延遲法院對網(wǎng)絡(luò)犯罪和起訴網(wǎng)絡(luò)罪犯的調(diào)查。當(dāng)事人直接從外國服務(wù)提供者獲取數(shù)據(jù)和信息而沒有正式的司法協(xié)助請求，則導(dǎo)致證據(jù)的真實性受到質(zhì)疑。所以跨國檢索和獲取數(shù)據(jù)的合法性和可允許性需要世界各國的普遍接受和進一步的法律規(guī)范。

3 結(jié)語

對于網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案件的法院判決執(zhí)行難的問題，可以規(guī)定未完成的法院判決，則根據(jù)具體情形判處禁止公司與原告所在國家的任何其他人進行業(yè)務(wù)往來，禁止訪問相關(guān)網(wǎng)站，對侵權(quán)商品發(fā)布扣押令，責(zé)令賠償被侵權(quán)人損失，對企業(yè)信用降級和判處罰金等處罰。簽署協(xié)議確保其他國法院同樣執(zhí)行我國法院的相關(guān)判決命令。對侵權(quán)人的業(yè)務(wù)和資產(chǎn)構(gòu)成嚴(yán)重的威脅。在可預(yù)見的將來，任何企業(yè)，尤其是任何虛擬組織，都應(yīng)該考慮管轄權(quán)問題，尤其從事跨國業(yè)務(wù)，不能因為距離被侵權(quán)人位置較遠(yuǎn)就高枕無憂。

有效解決網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)糾紛，不僅取決于如何確保法院正確執(zhí)行現(xiàn)有的司法管轄原則和法律規(guī)定，還取決于司法機關(guān)的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)能力，促進互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供者協(xié)助執(zhí)法機構(gòu)調(diào)查、國內(nèi)外調(diào)查的協(xié)調(diào)以及不論侵權(quán)人所在位置都能執(zhí)行法院判決的能力。如果簽署電子合同或者通過線上網(wǎng)站提供服務(wù)，在合同中未明確地包含一個管轄權(quán)條款，立法機構(gòu)就必須尋找符合網(wǎng)絡(luò)特征的新聯(lián)結(jié)點，確定適當(dāng)?shù)姆ㄔ汗茌牂?quán)。

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