馬傳剛

作為上市公司組織機(jī)構(gòu)之一的董事會，具有鮮明的集體主義特征。其組成人數(shù)較多，至少有5人，至多19人；其參會人數(shù)較多，會議須有過半數(shù)的董事出席方可舉行；其表決權(quán)均攤，實行一人一票的規(guī)則；其決議通過很嚴(yán)，須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。所以，沒有過半數(shù)董事出席或委托出席，董事會連會議都開不成，更不用奢想形成什么會議決議了。董事會集體決策機(jī)制對于上市公司及董事會的規(guī)范運作、法人治理結(jié)構(gòu)的完善無疑具有積極意義，那些少數(shù)意圖將個人意志凌駕于集體意志之上的董事，在集體決策機(jī)制之下，其干擾或影響董事會正常運轉(zhuǎn)的行為往往難以得逞。

然而，硬幣有正反兩面。盡管董事會集體決策機(jī)制具有諸多優(yōu)點，但也有負(fù)面作用：一方面，代表中小股東利益的少數(shù)董事的意思表示經(jīng)常被忽視甚至被剝奪；另一方面，個別董事常常借助集體決策機(jī)制來實現(xiàn)個人目的。在“內(nèi)部人控制”“一股獨大”色彩濃厚的上市公司中，這些現(xiàn)象較為普遍，代表中小股東利益的少數(shù)董事的職權(quán)常常表現(xiàn)為形同虛設(shè)，董事會的權(quán)杖緊緊地握在唯大股東馬首是瞻的董事們手中，董事會成了控股股東操縱上市公司的工具。很顯然，這些負(fù)面作用既不利于提高上市公司及其董事會的質(zhì)量，又不利于保護(hù)上市公司及其中小投資者的合法權(quán)益。

為改變這種有瑕疵的公司治理格局，彌補(bǔ)集體決策產(chǎn)生的弊端，發(fā)揮關(guān)鍵少數(shù)的積極作用，監(jiān)管部門推出了獨立董事制度，要求在上市公司董事會中，至少有三分之一的獨董，目的是通過向董事會里摻“砂子”，以優(yōu)化董事會結(jié)構(gòu)，確保少數(shù)董事享有積極的話語權(quán)。與此同時，又賦予獨董部分特別職權(quán)，以制衡非獨董，使獨董的話語權(quán)得到實現(xiàn)，這既是監(jiān)管機(jī)構(gòu)對完善公司治理的重大舉措，又是對發(fā)揮獨董作用的特別厚望。既然如此，獨董應(yīng)該如何有效作為呢？

獨董要行權(quán)

獨董與非獨董一樣，都享有同樣的董事職權(quán)，履行同樣的董事義務(wù)。除此之外，獨董還享有非獨董所沒有的一些特殊“待遇”，擁有以下特別職權(quán)：一是重大關(guān)聯(lián)交易事先認(rèn)可；二是向董事會提議聘用或解聘會計師事務(wù)所；三是向董事會提請召開臨時股東大會；四是提議召開董事會；五是獨立聘請外部審計機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)；六是在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)；七是對重大事項發(fā)表獨立意見，等等。人們常說，權(quán)力不用過期作廢。獨董的上述特殊職權(quán)，如若不用的話，不僅是過期作廢，而且會影響董事會的正常運作。比如，如果獨董對關(guān)聯(lián)交易不進(jìn)行認(rèn)可，董事會就無法表決；如果獨董對提名、任免董事不發(fā)表意見，該免的董事就免不掉，該選的董事就無法選；如果獨董對聘任或解聘高級管理人員不發(fā)表意見，該新聘的高管聘不了，該解聘的高管也解不了，等等。

獨董的職權(quán)既是權(quán)利，更是職責(zé)，如果獨董不行使的話，不僅影響董事會集體決策機(jī)制的正常運轉(zhuǎn)，而且違反了董事的忠實勤勉義務(wù)。除此之外，還違背了監(jiān)管部門設(shè)立獨董制度的初衷。

獨董要行“好”權(quán)

董事會的決策權(quán)散布于每位董事手上，董事對所議事項有權(quán)投贊成票或反對票、棄權(quán)票。不過，董事無論投哪一種票，都必須有充足的理由，因為有權(quán)不能“任性”。獨董是公司整體利益、特別是中小股東合法權(quán)益的保護(hù)神。獨董行好權(quán)的表現(xiàn)，就是要把手中的關(guān)鍵一票投好。這關(guān)鍵的一票猶如騎士手里的劍。獨董要像騎士一樣，做到手中有“劍”，口中有“劍”，心中更有“劍”，要敢于“亮劍”、善于“亮劍”。獨董是否能投好手中的關(guān)鍵一票，主要就是看他的董事職務(wù)、忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)是否履行到位了。

第一，履行好董事職務(wù)。董事履職是通過董事會這一執(zhí)行機(jī)構(gòu)來進(jìn)行的，《公司法》第46條賦予了董事會11項法定職權(quán)，這11項法定職權(quán)的落實，要通過董事履行職務(wù)的形式實現(xiàn)，需要依靠董事投出手中的寶貴一票來體現(xiàn)。因而，董事參與審議表決的過程，就是履行職務(wù)的過程。董事要親自出席董事會會議，盡量不要缺席，也不要委托他人出席。通過提出、討論和表決董事會議案等活動，做出自己的意思表示，最終投出贊成、反對或棄權(quán)票。為什么贊成、為什么反對、為什么棄權(quán)，都要說得一清二楚，只有如此，才能對產(chǎn)生的結(jié)果以及可能承擔(dān)的責(zé)任，說得一清二楚。

第二，履行好忠實義務(wù)。通俗一點講，忠實義務(wù)就是管好自己的手和口。管好自己的手，就是董事的手不要伸向公司，不該拿的千萬不要拿，在個人利益和公司利益之間建立一道防火墻，將二者利益隔離。管好自己的口，就是該說的話一定要在會上說到位，做到言無不盡；不該說的話，在會上和會后一句也不說，言多必失。

第三，履行好勤勉義務(wù)。所謂勤勉義務(wù)，也可以用通俗的話來概括，就是腿到和心到。腿到就是勤往公司跑一跑，追求一下出勤率，董事會次次都親自參加，認(rèn)真發(fā)表自己的意見，把履行董事義務(wù)的每一道程序都做到位。心到就是換位思考，在出勤的基礎(chǔ)上又出力，說的文雅一點，就是像關(guān)心自己的利益一樣關(guān)心公司利益和股東利益。

個人是集體的一分子，個人做好了，集體也會漸漸地好起來。所以，只要獨董把自己該做的事情做好了，即使仍是董事會里的少數(shù)或個別，也不會成為將個人意志凌駕于董事會集體意志之上的少數(shù)董事，更不會是為了滿足個人目的而干擾或影響董事會規(guī)范運作的少數(shù)董事。恰恰相反，獨董一定會是提高董事會質(zhì)量的關(guān)鍵少數(shù)。