許鑫 賴凌珊

摘 要：目前中國的同性婚姻合法性的探討和研究還不夠全面和深入，本文首先是從同性戀，婚姻、同性婚姻的基本的概念入手，其次探討我國現(xiàn)狀，接著是國內(nèi)外同性戀和同性婚姻發(fā)展的對比和我國同性婚姻在合法性上和實踐可行性上的探討，從而調(diào)節(jié)中國男女越發(fā)不協(xié)調(diào)的比例，更加關注人的自由權(quán)。進而發(fā)展和改變我國傳統(tǒng)的生育觀念，能較好的協(xié)調(diào)未來中國的人口消長、經(jīng)濟狀況，最后對我國同性婚姻立法的一個展望。

關鍵詞：同性婚姻；自由權(quán)；合法性；平等

一 同性婚姻的發(fā)展及現(xiàn)狀

（一）世界各國關于同性婚姻的相關事例及規(guī)定

不管是在東方還是西方，以前社會對同性戀的現(xiàn)象所持的態(tài)度是各有不同的，或是激烈的反對、漠然的無視、欣然的贊同支持。1969年6月27日的“石墻事件“更是把同性戀人群追求平等權(quán)益運動的推向了高潮，奇怪的是在我國古代對待同性戀這種行為相當寬松，這可以在我國古代典故“龍陽之好”、“斷袖之癖”等中看出一二。1992年世界衛(wèi)生組織確認：同性戀是屬于少數(shù)人的自然現(xiàn)象，并不再將其列為心理障礙，1997 年我國新《刑法》中廢除了過去懲罰某些同性戀性行為的犯罪。

（二）中國關于同性婚姻的記載

翻閱古書典籍，劉向的那首“昔日繁華子，安然與龍陽”，亦透露著同性之間愛戀的氣味，民國時期廣州的金蘭會之類的女子組織，亦是此類意味很深的場所?，F(xiàn)今社會，根據(jù)最新的數(shù)據(jù)統(tǒng)計我國的同性戀者有3900—5200萬人，由于目前我國對同性戀這種社會現(xiàn)象法律規(guī)范，正處于空白階段，中國的同性戀者們在面對著社會給予的各種壓力下，有些同性戀者隱藏著自己喜歡同性的行為，有些披著友誼的外衣過著同居的生活，這就會產(chǎn)生同性戀者們的合法權(quán)益如何給予保障的問題、對于兩者在同居期間共同財產(chǎn)生的糾紛如何解決等問題。

（三）目前世界各國關于同性婚姻的立法現(xiàn)狀

（一）英美法系國家立法例

當前司法的司法系統(tǒng)下，家事或親戚法中的婚姻法屬于私法領域是由各州自行設定的，在國家法規(guī)方面，佛蒙特州是目前唯一允許同性伴侶結(jié)婚的州。

二零一五年十二月五日英國的民事伴侶的法案生效。承認同性戀，但該法案確實選擇用“民事伴侶”這樣的稱謂與婚姻法中的婚姻區(qū)別開來。。

二零零五年七月十九日，在加拿大的參議院通過了同性婚姻法案，允許所有同性伴侶可以申請婚姻。

（二）大陸法系國家立法例

丹麥世界上第一個對同性戀者的結(jié)婚權(quán)進行保護的國家。1989年，<家庭伴侶法》在丹麥國會全票通過。此后，挪威、瑞典也相續(xù)通過了相似的法案。

二、我國同性婚姻的必要性和合法性

很多的研究表明：同性戀者不是一種心理或者是精神上的疾病，且研究者們也無法通過研究將其與異性戀者區(qū)分開來。喜歡同性的這種行為我想即便是醫(yī)學家還是心理學家，也很難解釋得出來為什么會有同性相吸。傳統(tǒng)倫理道德并不能成為我們反對和歧視同性婚姻的理由，我們也沒有確切證據(jù)去證明同性戀者會對家庭的嚴重不負責任，相反的，他們更希望通過自己的努力去證明同性戀者照樣、甚至比異性戀者更能夠經(jīng)營好一個家庭，在越發(fā)的重視和保障人權(quán)的法治環(huán)境下，人們看待同性戀的態(tài)度也越發(fā)的寬容。我國憲法明確規(guī)定我國公民一切合法的權(quán)利平地受到法律保護，不受任何歧視，說明我們有選擇伴侶的自由。那么，同性伴侶在同居期間避免不了一些財產(chǎn)上、身份效力上的糾紛，當他們權(quán)益受到第三人侵害時如何救濟？目前我國的法律體系下并沒有同性婚姻法可以適用。若沒有相關法律和行政法規(guī)加以保護和約束，很容易造成一些同性的濫交、加大了性疾病的傳播機率等社會問題。如果同性戀雙方的關系能夠以一種合法的身份建立起固定的關系，這樣能夠很好的解決同性戀群體內(nèi)、外部矛盾關系。

三、我國同性婚姻合法化的立法思路

（一）制定同性伴侶的行政法規(guī)

第一、婚姻的成立。我國一樁婚姻要想合法成立的首先要滿足法定條件，其次沒有結(jié)婚的禁止條件，最后還要滿足結(jié)婚的程序條件。同性婚姻也是一樣，雙方當事人都要到法律規(guī)定的登記機關去登記，不去的話就不能產(chǎn)生伴侶關系的法律效力。為了便于登記機關登記，該登記機關最好與我國婚姻登記機關相同，這也是為了能很好的讓同性伴侶法與婚姻法銜接。

第二、離婚。1、同性婚姻的離婚方式：（1）可以協(xié)議離婚，協(xié)議離婚中的財產(chǎn)分割條款或協(xié)議具有法律的約束力；（2）也可以訴訟離婚，同性婚姻也適用調(diào)解前置的規(guī)定。2、離婚的條件：同性雙方感情的破裂。3、離婚的財產(chǎn)分割：（1）同性婚姻一方當事人獨有的財產(chǎn)，離婚時無須分割；（2）婚姻期間的共同財產(chǎn)的分割有約定按約定無約定在平均分割的基礎上兼顧公平原則合理分配。

第三、離婚的債務承擔。同性伴侶財產(chǎn)制可以采用分別財產(chǎn)制的法定財產(chǎn)形式和約定財產(chǎn)制形式。同性伴侶與第三人的就其財產(chǎn)效力方面，我認為可以采取公示的方式，清楚寫明是那一方所有那就歸屬那一方，明確二者之間的財產(chǎn)，對于財產(chǎn)歸屬不明的，只有在其他人知道他們的財產(chǎn)約定的才能對他人產(chǎn)生對抗效力。

（二）把同性婚姻寫入婚姻法

把同性婚姻寫入婚姻法，有了法律保障的，這肯定是其他兩種立法保護所不能相提并論的。如果法律承認同性婚姻，即是在法律確保了同性婚姻與異性婚姻擁有同等的權(quán)利義務，也保護了他們的許多合法權(quán)益的獲得。

參考文獻

[1]參見《李銀河2007年對同性戀的最新調(diào)查結(jié)果》，[R]

[2]參見《為何剝奪他們結(jié)婚的權(quán)利――對《婚姻法》第7條的解析》吳峻 - 《銅陵學院學報》- 2007

[3]淺析同性婚姻的合法化[D]-中國法院網(wǎng)

[4]論同性婚姻合法化 《河北法學》[D]

[5]參見《論同性婚姻合法化》李霞 - 《河北法學》- 2008[R]

[6]參見《同性婚姻合法化的法理初探》雷敏 - 《法制與經(jīng)濟》- 2008[R]

[7]參見《論女權(quán)主義與婚姻的性別基礎》羅敏敏 - 《法制與社會：旬刊》- 2009[R]

（作者單位：霞浦縣人民檢察院）