張超

摘要：近年來，制售假煙違法犯罪活動出現(xiàn)反彈趨勢，并呈現(xiàn)跨地區(qū)、集團化、網(wǎng)絡(luò)化特征，給國家和消費者造成巨大危害。準(zhǔn)確認(rèn)定假冒注冊商標(biāo)罪對于打擊和遏制該類違法行為具有較強的震懾作用。本文就涉煙假冒注冊商標(biāo)罪的犯罪構(gòu)成、具體認(rèn)定等問題進行探討，以期能夠指導(dǎo)專賣執(zhí)法實踐。

關(guān)鍵詞：煙草 假冒 商標(biāo) 犯罪

一、假冒注冊商標(biāo)罪構(gòu)成要件

（一）假冒注冊商標(biāo)罪的客體

假冒注冊商標(biāo)罪侵犯的客體是復(fù)雜客體，首先侵犯了國家商標(biāo)管理制度和注冊商標(biāo)所有人的商標(biāo)專用權(quán)，不法分子實施假冒他人注冊商標(biāo)行為，未通過商標(biāo)權(quán)人授權(quán)或者許可，在同種商品上冒用他人的注冊商標(biāo)，進行出售從而獲取非法利潤，侵犯了注冊商標(biāo)權(quán)人的使用、許可使用、轉(zhuǎn)讓等商標(biāo)專用權(quán)利，使得注冊商標(biāo)權(quán)人的市場份額被侵占，商業(yè)信譽也被破壞，給注冊商標(biāo)權(quán)人帶來了巨大的經(jīng)濟損失和形象貶損。同時，假冒注冊商標(biāo)的煙草制品的存在和泛濫，也對商標(biāo)管理秩序產(chǎn)生沖擊，破壞了卷煙市場秩序。其次，該罪侵犯了消費者的合法權(quán)益，犯罪分子通過使用與注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，使得大量偽劣煙草制品進入市場，使得消費者真假難辨、上當(dāng)受騙，給消費者的身心健康造成巨大損害。

本罪的犯罪對象是他人已經(jīng)注冊的煙草制品商標(biāo)。《煙草專賣法》第十九條：卷煙、雪茄煙和有包裝的煙絲必須申請商標(biāo)注冊，未經(jīng)核準(zhǔn)注冊的，不得生產(chǎn)、銷售。煙草制品商標(biāo)注冊采取強制注冊原則。結(jié)合《刑法》、《煙草專賣法》的相關(guān)規(guī)定，作為犯罪對象的煙草制品商標(biāo)必須符合以下條件：1、應(yīng)是商品商標(biāo)，而非服務(wù)商標(biāo)；2、必須是已注冊的商標(biāo)；3、必須是他人的商標(biāo)。

（二）假冒注冊商標(biāo)罪的客觀方面

本罪的客觀方面表現(xiàn)為無注冊商標(biāo)所有人同意或者授權(quán)，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

筆者認(rèn)為對于“相同”的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)參照公眾標(biāo)準(zhǔn)即是否足以讓大部分消費者誤認(rèn)為是注冊商標(biāo)。商標(biāo)的構(gòu)成要素包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合?？梢钥隙ǖ氖牵c注冊商標(biāo)的構(gòu)成要素相同的商標(biāo)，就是相同的商標(biāo)。但是“相同”并不要求假冒的商標(biāo)與他人注冊商標(biāo)的構(gòu)成要素?zé)o任何區(qū)別。在專賣執(zhí)法實踐中，假冒卷煙商標(biāo)與注冊商標(biāo)總會在印刷、防偽標(biāo)識、字體等方面存在一些差別，確定是否“相同”應(yīng)考慮公眾的正常鑒別檢驗?zāi)芰Α煵葜破飞虡?biāo)既有宣傳商品的作用更有區(qū)別不同廠家生產(chǎn)的同種類卷煙的功能，但消費者購買煙草制品時，不會也不可能攜帶真正的注冊商標(biāo)進行比較，一般只能根據(jù)自己的記憶或者印象選購。如果要求假冒商標(biāo)與注冊商標(biāo)沒有任何差別，才能確定為假冒注冊商標(biāo)，就會縮小假冒注冊商標(biāo)犯罪的打擊范圍，不利于保護消費者的合法權(quán)益。因此，相同的商標(biāo)，不僅包括與被假冒的煙草制品商標(biāo)完全相同，也包括與被假冒的煙草制品商標(biāo)在外觀設(shè)計上基本無差別，能夠?qū)ζ胀ㄏM者產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。

假冒注冊商標(biāo)罪必須達到情節(jié)嚴(yán)重。根據(jù)《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條第1款規(guī)定，假冒注冊商標(biāo)，具有下列情形之一的，屬于“情節(jié)嚴(yán)重”：1.非法經(jīng)營數(shù)額在5萬元以上或者違法所得數(shù)額在3萬元以上的；2.假冒兩種以上注冊商標(biāo)，非法經(jīng)營數(shù)額在3萬元以上或者違法所得數(shù)額在2萬元以上的；3.其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。至于什么情形屬于其他情節(jié)嚴(yán)重的情形，目前沒有明確的司法解釋規(guī)定，但可以參照最高檢、公安部《關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，筆者認(rèn)為以下可以認(rèn)定為情節(jié)嚴(yán)重：1.被假冒的商標(biāo)是人用藥品商標(biāo)或者馳名商標(biāo)；2.已被相關(guān)執(zhí)法部門處罰兩次以上，再次假冒他人注冊商標(biāo)的：3.造成惡劣影響的。

（三）假冒注冊商標(biāo)罪的主觀方面

本罪的責(zé)任形式為故意。行為人認(rèn)識到自己使用的商標(biāo)與他人已經(jīng)注冊的商標(biāo)相同，認(rèn)識到自己的行為無注冊商標(biāo)所有人同意或者授權(quán)，但有意在同一種商品上使用與他人注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)。成立本罪不要求行為人具有銷售假冒注冊商標(biāo)煙草制品的目的，動機不影響犯罪的成立。

二、假冒注冊商標(biāo)罪的認(rèn)定

（一）罪與非罪的界限

《商標(biāo)法》第57條規(guī)定，無商標(biāo)注冊人的同意或者授權(quán)，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)的，屬于商標(biāo)侵權(quán)行為。據(jù)此，注冊商標(biāo)侵權(quán)行為包括以下四種：一是在同一種商品上使用與他人注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)；二是在同一商品上使用與他人注冊商標(biāo)近似的商標(biāo)；三是在類似的商品上使用與他人注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)；四是在類似的商品上使用與他人注冊商標(biāo)類似的商標(biāo)。刑法僅將第一種情節(jié)嚴(yán)重的規(guī)定為犯罪，其他三種情形無論經(jīng)營數(shù)額或者獲利數(shù)額多大，都不能按照假冒注冊商標(biāo)罪追究刑事責(zé)任，只能認(rèn)定為民事侵權(quán)行為。對于該類民事侵權(quán)行為，注冊商標(biāo)權(quán)利人可以要求民事賠償，也可以請求工商部門進行處理即責(zé)令立即停止侵權(quán)行為，沒收、銷毀侵權(quán)商品和主要用于制造侵權(quán)商品、偽造注冊商標(biāo)標(biāo)識的工具，并可以處以罰款。

（二）假冒注冊商標(biāo)罪的共犯認(rèn)定

實踐中，制售假煙犯罪行為在不少地方表現(xiàn)為家族式經(jīng)營、規(guī)?；⒔M織化特征，一些人為假煙制造提供便利條件或者幫助。這些人雖然沒有直接參與制售假煙犯罪活動，但如果具備明知條件，主觀上就具有了共同犯罪的故意，并且在客觀上也實施了幫助或者便利行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為假冒注冊商標(biāo)罪的幫助犯，追究其刑事責(zé)任?！蛾P(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第六條也將此種情形認(rèn)定為共犯。