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隨著市場經(jīng)濟的不斷完善，建筑工程施工領(lǐng)域的勞動關(guān)系和雇傭關(guān)系越來越復(fù)雜。不具備合法用工主體資格的勞務(wù)使用人的存在和一些建筑施工企業(yè)不注意勞動衛(wèi)生安全保護，致使工傷與雇員人身損害屢見不鮮。由于勞動關(guān)系、雇傭關(guān)系的相似性和建筑工程施工領(lǐng)域的特殊性，使工傷事故與雇員人身損害賠償處理成為焦點和難點。

一、勞動關(guān)系和雇傭關(guān)系的區(qū)別

勞動關(guān)系，是指勞動者與用人單位之間在實現(xiàn)勞動過程中所發(fā)生的關(guān)系。雇傭關(guān)系，是指當(dāng)事人約定一方于一定或不定期限內(nèi)為他方提供勞務(wù)，他方給付報酬的關(guān)系。勞動關(guān)系、雇傭關(guān)系是具有很大相似性的兩種不同法律關(guān)系，由于我國相關(guān)立法的相對滯后，對雇傭關(guān)系的認定長期無章可循，以致于在司法實踐、勞動行政執(zhí)法中經(jīng)常產(chǎn)生認識偏差。勞動關(guān)系和雇傭關(guān)系是雇員人身損害賠償責(zé)任與工傷事故責(zé)任產(chǎn)生的基礎(chǔ)。

司法實踐中，審查用人單位主體資格是區(qū)分勞動關(guān)系與雇傭關(guān)系一般做法，若用人單位具有營業(yè)執(zhí)照或依法履行了登記、備案手續(xù)，則屬于勞動關(guān)系的范疇，反之，則屬于雇傭關(guān)系。最高人民法院公布的《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(續(xù)一)》(征求意見稿)對此給予了肯定。其第3條規(guī)定“下列糾紛不屬于勞動爭議糾紛：……勞動者與不具備合法用工主體資格的單位之間產(chǎn)生的糾紛。”但是已經(jīng)施行的《工傷保險條例》在肯定有營業(yè)執(zhí)照，已履行登記、備案手續(xù)的用人單位與勞動者之間發(fā)生的關(guān)系認定為勞動關(guān)系基礎(chǔ)上，擴大了勞動關(guān)系的外延。第63條規(guī)定“無營業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位的職工受到事故傷害或者患職業(yè)病的，由該單位向傷殘職工或者死亡職工的直系親屬給予一次性賠償，賠償標(biāo)準(zhǔn)不得低于本條例規(guī)定的工傷保險待遇。

可以看出，最高人民法院的司法解釋與國務(wù)院行政法規(guī)之間是存在分歧的，由于兩者之間不存在上位法與下位法的效力等級問題，給具體適用造成困難，這有待于有關(guān)機關(guān)進一步明確。筆者認為最高人民法院的司法解釋為判別建筑工程施工領(lǐng)域中的勞動關(guān)系、雇傭關(guān)系提供了可操作性的依據(jù)。其在第3條規(guī)定勞動關(guān)系的情況除外后，第4條以列舉的形式規(guī)定了雇傭關(guān)系的具體情形，“不符合《勞動法》第二條規(guī)定的用工主體因服務(wù)或者提供勞務(wù)發(fā)生的下列糾紛，應(yīng)當(dāng)按照雇傭關(guān)系處理：……提供勞務(wù)的勞動者與建筑施工或者其他勞務(wù)使用人之間的糾紛?！倍凑铡豆ｋU條例》的規(guī)定，有營業(yè)執(zhí)照的建筑施工企業(yè)與勞動者之間按勞動關(guān)系處理，沒有營業(yè)執(zhí)照的或被吊銷營業(yè)執(zhí)照的建筑施工單位與勞動者之間也按勞動關(guān)系處理，規(guī)定過于寬泛，實踐中不易操作。同時，應(yīng)當(dāng)注意的是，建筑施工企業(yè)是否具有與其承包工程相對應(yīng)的法定資質(zhì)，不是區(qū)分勞動關(guān)系和雇傭關(guān)系的依據(jù)。

二、工傷事故責(zé)任與雇員人身損害賠償責(zé)任的區(qū)別

勞動者因工作、執(zhí)行職務(wù)行為或從事與生產(chǎn)勞動有關(guān)活動，受到的傷、殘、亡或患職業(yè)疾病為工傷。雇員人身損害是指雇員按照雇主的意旨完成雇主交付的任務(wù)時自己的人身受到損害。兩者區(qū)別在于：

1.賠償主體不同。國家建立工傷保險制度，用人單位依照法律規(guī)定參加工傷保險的，由工傷社會保險經(jīng)辦機構(gòu)從工傷保險基金中支付工傷保險待遇費用；應(yīng)當(dāng)參加工傷保險而未參加的，由用人單位按照工傷保險待遇項目和標(biāo)準(zhǔn)自行支付費用。雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

2.構(gòu)成條件不同。工傷事故責(zé)任的構(gòu)成前提是存在勞動關(guān)系，無論法定的勞動關(guān)系還是事實的勞動關(guān)系，發(fā)生因工傷害都應(yīng)當(dāng)按工傷來處理；而雇員人身損害賠償責(zé)任必須存在雇傭關(guān)系。區(qū)分工傷事故責(zé)任與雇員人身損害賠償責(zé)任的關(guān)鍵是區(qū)分勞動關(guān)系和雇傭關(guān)系。

3.適用法律不同。工傷事故責(zé)任是由勞動法強制性調(diào)整，在發(fā)生工傷事故后，應(yīng)依據(jù)勞動法律法規(guī)來處理，具體的依據(jù)是《勞動法》、《工傷保險條例》和相關(guān)司法解釋、規(guī)章的規(guī)定。雇員人身損害賠償由民法通則、合同法等法律來調(diào)整。不久前公布執(zhí)行的最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》對雇員人身損害賠償?shù)姆秶蜆?biāo)準(zhǔn)做了比較詳盡的規(guī)定。兩者在賠償?shù)捻椖亢蜆?biāo)準(zhǔn)上有很大不同。

4.解決糾紛的途徑不同。工傷事故賠償解決的途徑，必須依據(jù)勞動法律法規(guī)來處理，勞動仲裁是處理工傷事故的必經(jīng)程序，不服仲裁裁決的才可以通過訴訟程序來解決；雇員人身損害賠償，當(dāng)事人可直接起訴到人民法院。具體操作中存在著很大差異。如在確定損害程度的途徑方面，有工傷認定資格的是勞動部門，對于工傷認定不服的勞動者可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟加以解決；而雇員人身損害賠償，只要有鑒定資格的機構(gòu)均可以確定其傷情等級，對鑒定結(jié)論不服的，可以到鑒定機構(gòu)重新鑒定，或通過民事訴訟程序向法院申請重新鑒定。在請求賠償時效方面，工傷賠償在認定工傷后，受害人必須在60日內(nèi)申請勞動仲裁部門裁決，雇員人身損害賠償則遵循《民法通則》人身侵權(quán)損害賠償訴訟時效為一年的規(guī)定。

三、建筑工程施工領(lǐng)域幾種特殊工傷事故責(zé)任與雇員人身損害賠償責(zé)任

(一)由第三人造成雇員人身損害的賠償責(zé)任

最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第11條第1款規(guī)定“雇傭關(guān)系以外的第三人造成雇員人身損害的，賠償權(quán)利人可以請求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請求雇主承擔(dān)賠償責(zé)任?！狈彩遣幌硎芄ｋU待遇的勞動者在建筑施工勞動中受到人身損害，非法的建筑施工勞務(wù)使用人要承擔(dān)賠償責(zé)任。如果傷害是第三人造成的，受害人可以請求第三人承擔(dān)賠償責(zé)任，也可以請求建筑施工勞務(wù)使用人承擔(dān)賠償責(zé)任。建筑施工勞務(wù)使用人承擔(dān)了賠償責(zé)任以后，還可以向第三人請求追償。

(二)因用人單位以外第三人侵權(quán)造成勞動者人身損害的賠償責(zé)任

最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第12條規(guī)定“依法應(yīng)當(dāng)參加工傷保險統(tǒng)籌的用人單位的勞動者，因工傷事故遭受人身損害，勞動者或者其近親屬向人民法院起訴請求用人單位承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，告知其按《工傷保險條例》的規(guī)定處理。因用人單位以外的第三人侵權(quán)造成勞動者人身損害，賠償權(quán)利人請求第三人承擔(dān)民事賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！迸c建筑施工企業(yè)存在勞動關(guān)系的勞動者享受《工傷保險條例》基礎(chǔ)上的勞動保險待遇的同時，如果是第三人造成損害的，還可以請求第三人賠償。這個規(guī)定意味著勞動者可以得到“雙份賠償”，這是對合法勞動關(guān)系的有利保護。最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(續(xù)一)》(征求意見稿)對此做了肯定，第29條規(guī)定“勞動者在勞動過程中因用人單位以外的第三人的侵權(quán)行為受到傷害，在第三人承擔(dān)賠償責(zé)任后，又請求用人單位依法給予工傷保險待遇的，人民法院應(yīng)予支持?！?/p>

(三)雇主沒有相應(yīng)的資質(zhì)或者沒有安全生產(chǎn)條件的雇員人身損害的賠償責(zé)任

最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第11條第2款規(guī)定“雇員在從事雇傭活動中因安全生產(chǎn)事故遭受人身損害，發(fā)包人、分包人知道或者應(yīng)當(dāng)知道接受發(fā)包或者分包業(yè)務(wù)的雇主沒有相應(yīng)資質(zhì)或者安全生產(chǎn)條件的，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任?！狈梢?guī)定，總承包人對施工現(xiàn)場的安全生產(chǎn)負總責(zé)。如果總承包人明知建筑施工承包人沒有相應(yīng)的資質(zhì)或者是沒有安全生產(chǎn)條件的，總承包人應(yīng)當(dāng)對勞動者受到人身損害承擔(dān)連帶責(zé)任。這就要求總承包人嚴格履行審查義務(wù)和安全管理責(zé)任，杜絕違法分包和轉(zhuǎn)包行為。