張慶豐

(國立慶北大學(xué) 法學(xué)院，韓國 大邱 41566)

建設(shè)新型國有企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)和治理機(jī)制不僅是國有企業(yè)混合所有制改革中的重要內(nèi)容，也是我國經(jīng)濟(jì)體制改革的有機(jī)組成部分，多年來一直受到黨和政府的高度重視。2015年9月，《關(guān)于深化國有企業(yè)改革的指導(dǎo)意見》正式出臺(tái)，國有企業(yè)的改革拉開了序幕。之后，國務(wù)院發(fā)布了《關(guān)于國有企業(yè)混合所有制經(jīng)濟(jì)的意見》，對(duì)國有企業(yè)混合所有制改革中的特殊管理股制度進(jìn)行了探索，明確規(guī)定了特殊管理股制度的權(quán)利范圍，特殊管理股制度是我國國家意識(shí)形態(tài)管理方式的一項(xiàng)重大制度創(chuàng)新，在國有企業(yè)所有制改革中具有應(yīng)用價(jià)值。

一、特殊管理股制度的特殊性

特殊管理股是一種具有特殊投票權(quán)的股票，類似于國外的黃金股，它實(shí)際上是為國家和政府服務(wù)的。從形式上看，特殊管理股與多層股權(quán)結(jié)構(gòu)相配合，具體通過特殊股權(quán)結(jié)構(gòu)的設(shè)置，幫助股東在投資過程中，避免發(fā)生已收購的現(xiàn)象，保證股東手中的管理權(quán)和決策權(quán)永遠(yuǎn)在第一位。特殊管理股制度的特殊性主要體現(xiàn)在以下兩方面：

1.股份所占比重小，但投票多。 我國國有企業(yè)中一般都是傳統(tǒng)“一股一票”規(guī)則，而特殊管理股制度可以實(shí)現(xiàn)“一股多票”，用較少的票數(shù)體現(xiàn)較大的權(quán)力，甚至在特殊問題、重大問題的決策上，可以實(shí)現(xiàn)“一股定乾坤”。[1]

2.實(shí)行的目的是為了掌控，而不是利潤分紅。當(dāng)前國有企業(yè)面對(duì)的難題是如何引入民營資本和國外資本，而特殊管理股制度正是解決這一難題的金鑰匙。就利潤而言，特殊管理股與普通股份并沒有差異，二者有著平等的權(quán)力。但是，特殊管理股制度的實(shí)施并不是為了增加利潤分紅，而是為了幫助我國國有企業(yè)改革，保護(hù)公眾利益。如果國有企業(yè)在經(jīng)營過程中一旦涉及到違法、違反社會(huì)主義建設(shè)的方向，特殊管理股制度可以實(shí)現(xiàn)一票否定的作用，發(fā)揮其掌控作用。

二、特殊管理股制度的理論背景和法律依據(jù)

特殊管理股的特殊性并不是來源于政府公權(quán)力的擴(kuò)大，而是來源于理論基礎(chǔ)、社會(huì)實(shí)際情況和法律規(guī)定之中。

1.產(chǎn)權(quán)理論。 產(chǎn)權(quán)理論通常說是指完整的產(chǎn)權(quán)包含所有資源的利用權(quán)力，從而對(duì)這些權(quán)力有了約束力。[2]約束力體現(xiàn)在量的屬性，如產(chǎn)權(quán)的可分割性，也有結(jié)構(gòu)屬性，不同的約束形式?jīng)Q定著不同的性質(zhì)和結(jié)構(gòu)。產(chǎn)權(quán)安排是企業(yè)中不同權(quán)力的經(jīng)過配置，形成的具有法律性的制度安排。特殊管理股是國有企業(yè)在產(chǎn)權(quán)方面的濃縮版，它具有的權(quán)利實(shí)際上是國有企業(yè)股份的權(quán)力約束中對(duì)于不同性質(zhì)權(quán)力的調(diào)節(jié)：例如經(jīng)營權(quán)被減弱，而控制權(quán)被增強(qiáng)。特殊管理股制度的實(shí)施，實(shí)際上是將民營資本和國外資本引入國內(nèi)投資的過程，國有企業(yè)的股份得到“以量換質(zhì)”，即國有企業(yè)讓出部分經(jīng)營權(quán)和利潤分紅，將國有企業(yè)的資產(chǎn)集中在重大問題的約束方面，實(shí)現(xiàn)以小量股份管理重大問題的控制權(quán)。

2.股權(quán)結(jié)構(gòu)的現(xiàn)狀。 黨的十八大以來，對(duì)國有企業(yè)有了新的要求，國有企業(yè)引入了許多民營資本和國外資本，促進(jìn)了國有企業(yè)混合所有制的改革。但是，國有企業(yè)中持股現(xiàn)象基本上是“一股獨(dú)大”，這種股權(quán)結(jié)構(gòu)造成了一些嚴(yán)重的社會(huì)問題，如管理人員濫用權(quán)力，極大地打壓了社會(huì)的融資，不能對(duì)國外資本產(chǎn)生吸引，企業(yè)發(fā)展失去了積極性。綜上所述，國有企業(yè)混合所有制想要更深入的改革，必須要建立健全股權(quán)制度，特殊管理股制度的出現(xiàn)解決了這一難題。

3.國際經(jīng)驗(yàn)和啟示。 國外的特殊管理股包括AB股、黃金股，美國福特公司的A股和B股應(yīng)該是最早的特殊管理股。[3]到2000年，美國和英國的國企基本上都實(shí)行了雙重股權(quán)制度，目的是防止惡意收購，使企業(yè)的內(nèi)部報(bào)價(jià)不受股市的控制，穩(wěn)定股東的管理權(quán)和決策權(quán)。企業(yè)中層管理人員擁有企業(yè)6%的股權(quán)，股權(quán)類型是A股權(quán);普通員工擁有企業(yè)3%的股權(quán)，股權(quán)類型是B股權(quán)，普通員工擁有的股權(quán)類型不參與企業(yè)決策。AB股制度實(shí)行，之后又出現(xiàn)了黃金股和政府特殊權(quán)力股等特殊股。[4]這種雙重股權(quán)制度的建立，有利于企業(yè)集中國內(nèi)國外的資金，增強(qiáng)企業(yè)實(shí)力。國外實(shí)行的特殊管理股制度有三個(gè)特征：一是實(shí)行的企業(yè)主要有電子通訊業(yè)、傳媒企業(yè)等向公眾開放的企業(yè);二是希望外來資金減少投機(jī)成分，保護(hù)資本市場健康良性的發(fā)展;三是規(guī)定了股票持有者最多的持股上限。

4.現(xiàn)有的法律政策基礎(chǔ)。 特殊管理股在國際上得到法律的認(rèn)可，包括主體法和企業(yè)特殊法。我國2006年7月份頒布了《公司法》，對(duì)股權(quán)制有了規(guī)定:“國務(wù)院可以對(duì)公司發(fā)行本法規(guī)定以外的其他種類的股份，另行作出規(guī)定”，使我國國有企業(yè)特殊管理股制度的實(shí)施在法律方面有了依據(jù)。特殊管理股雖然特殊，但它的本質(zhì)還是在法律和企業(yè)管理制度的規(guī)定下，在各方面都有著制約，所以在特殊管理股制度實(shí)施過程中政府無法過于干預(yù)。

三、特殊管理股制度的主要模式

(一)雙層股權(quán)制度

1.雙層股權(quán)制度的內(nèi)涵。 雙層股權(quán)制度又稱為多權(quán)股，是指每一只股都有若干決策權(quán)。這種股票一般是由原始股東持有，目的是為了保障公司的安全，防止公司外部的股東對(duì)公司過多的控制，對(duì)國外股票持有者進(jìn)我國產(chǎn)業(yè)的支配權(quán)進(jìn)行制約。[5]雙層股權(quán)制度在國際上應(yīng)用較廣，發(fā)展歷史較長，主要集中在特殊的企業(yè)形式，如家族企業(yè)、高科技傳媒公司等，這些公司擁有特殊的權(quán)利，可以規(guī)定股份的種類和數(shù)量，也可以賦予特定的優(yōu)先權(quán)，公司也可以以合理的理由來否決任何股票形式，這樣一來反而對(duì)外來股東的權(quán)利進(jìn)行了很好的限制。目前，國際上許多知名企業(yè)都采用了這種雙層股權(quán)制度，在世界范圍內(nèi)應(yīng)用甚廣。

2.雙層股權(quán)制度的特點(diǎn)。 雙層股權(quán)制度始終圍繞著原始股東進(jìn)行，原始股東可以決定企業(yè)內(nèi)任何重大事項(xiàng)。雙層股權(quán)制度既有其優(yōu)勢，也存在不少弊端。首先，雙重股權(quán)制度可以促進(jìn)公司長期穩(wěn)定的發(fā)展，有利于完善公司管理機(jī)制，不斷地吸引國外資本和民營資本壯大公司，增強(qiáng)企業(yè)的整體實(shí)力，企業(yè)管理者也可以不用顧慮股權(quán)的安全問題，將心思全都投入到企業(yè)的建設(shè)中。與此同時(shí)，企業(yè)采用雙層股權(quán)制度對(duì)公司決策權(quán)和管理權(quán)有著嚴(yán)密的控制，但是這不利于吸引戰(zhàn)略投資者，公司發(fā)展比較片面。雙層股權(quán)制度的適用范圍比較特殊，主要針對(duì)一些盈利較多的信息科技公司，普通股東雖然沒有決策權(quán)，但是獲得的利潤分紅并不少，很多股民購買股票是為了分紅，而不是為了決策管理權(quán)。

(二)金股制股權(quán)制度

1.金股制股權(quán)制度的內(nèi)涵。 金股是一種份額較小的股票，一般情況下由股東也就是政府持有。金股制來源于私有企業(yè)在向公眾化轉(zhuǎn)變時(shí)期設(shè)置的特權(quán)股，政府學(xué)習(xí)了這種股的全部設(shè)置思路，實(shí)施到國有企業(yè)的私有化工程中。金股制出現(xiàn)的時(shí)間晚于雙層股權(quán)制度，它一般是為了讓政府實(shí)現(xiàn)某些政策的實(shí)施，在企業(yè)中主要針對(duì)一些重大問題具有特殊決定權(quán)，但不參與利潤分紅。[6]2003年江西省萍鄉(xiāng)鋼鐵有限公司是我國引入金股的第一個(gè)項(xiàng)目，金股在這個(gè)企業(yè)中發(fā)揮了重要的作用，促進(jìn)了企業(yè)融資，增強(qiáng)了企業(yè)實(shí)力，為金股在我國國有企業(yè)中的應(yīng)用開辟了一條新的道路。

2.金股制股權(quán)制度的特點(diǎn)。 金股在重大事項(xiàng)的決定上具有一票否決權(quán)，適用對(duì)象一般為國有資產(chǎn)民營化的企業(yè)。金股制的一票否決權(quán)非常重要，如果持股者濫用權(quán)力，會(huì)導(dǎo)致戰(zhàn)略投資者的撤資，直接危害到企業(yè)的穩(wěn)定。國外實(shí)施金股制也有很長時(shí)間了，從以往的經(jīng)驗(yàn)來看，金股的作用主要還是否決權(quán)，持有金股的股東們不會(huì)參與企業(yè)的日常管理和經(jīng)營，只在公司出現(xiàn)重大事件時(shí)實(shí)行表決權(quán)，確保公司的穩(wěn)定和安全，不享有利潤分紅。西方國家的許多企業(yè)都采用了金股制，從他們的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)來看，金股的決策權(quán)主要體現(xiàn)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓、管理者的任免、外資的融入、資產(chǎn)的處理和社會(huì)重要項(xiàng)目等。金股決策權(quán)中，會(huì)限制中外資的進(jìn)入，政府根據(jù)法律對(duì)金股持有者的主體、有效期和表決權(quán)范圍進(jìn)行規(guī)定。一般來說，大部分的金股是有時(shí)間限制，股份到期后都成為了普通股，有些期限模糊的金股，政府可以按照實(shí)際情況進(jìn)行撤銷。

四、國有企業(yè)混合所有制改革中的特殊管理股制度設(shè)計(jì)

1.應(yīng)符合我國國情。我國在對(duì)特殊管理股制度的實(shí)施過程中要結(jié)合實(shí)際，一切從實(shí)際出發(fā)，打造具有中國特色的股份制度，要以推動(dòng)國有企業(yè)混合所有制改革為目標(biāo)。當(dāng)前我國正在實(shí)施國有企業(yè)混合所有制改革，特殊管理股制度在國有企業(yè)混合所有制改革中起到了保護(hù)國有資本的作用，所以我們?cè)趪蠡旌纤兄聘母镏幸訌?qiáng)特殊管理股制度的實(shí)施。特殊管理股制度的權(quán)利主要放在混合所有制改革企業(yè)的重大、特殊事件上面，若對(duì)企業(yè)經(jīng)營管理有過多的決定，會(huì)對(duì)企業(yè)融資有著不利的影響，應(yīng)適度減少對(duì)企業(yè)管理經(jīng)營方面的決策。從我國目前的國情來看，國有企業(yè)混合所有制中特殊管理股制度的主體應(yīng)該是中國共產(chǎn)黨和政府，從而實(shí)現(xiàn)公平公正的監(jiān)督。

2.遵循公開、公平和公正的原則。我國國有企業(yè)混合所有制改革中實(shí)施特殊管理股制度，幫助我國國有企業(yè)的股權(quán)實(shí)現(xiàn)多元化，可以促進(jìn)戰(zhàn)略投資者的加入，有利于發(fā)展混合所有制經(jīng)濟(jì)。所以，特殊管理股制度的實(shí)施對(duì)各方都是敞開的，遵循公開、公平和公正的原則，讓戰(zhàn)略投資者、普通投資者政府等都對(duì)企業(yè)情況有著充分的掌握，避免發(fā)生不必要的摩擦。政府不能參與企業(yè)的經(jīng)營管理，只在出現(xiàn)重大事件時(shí)行使表決權(quán)。

3.企業(yè)章程要規(guī)定特殊管理股的行權(quán)程序。在我國國企混合所有制改革中，企業(yè)章程中要規(guī)定特殊管理股的行權(quán)程序，防止政府對(duì)企業(yè)的管理過度，阻礙企業(yè)的發(fā)展。[7]特別是牽扯到特殊、重大事項(xiàng)的決定權(quán)時(shí)，要避免持股者濫用權(quán)力，違反公司規(guī)定，造成公司的不穩(wěn)定局面。

4.建立必要的約束機(jī)制。在混合所有制改革的國有企業(yè)中建設(shè)約束機(jī)制可以避免國有資產(chǎn)的流失和持股者權(quán)利的濫用。要明確規(guī)定表決權(quán)的范圍，減少政府對(duì)公司的干預(yù)，對(duì)特殊管理股的期限和持有者進(jìn)行限制，同時(shí)特殊管理股持有者不能轉(zhuǎn)讓股權(quán)，這都是根據(jù)特殊管理股的特殊性進(jìn)行的限制。

5.完善配套措施。特殊管理股制度有利有弊，特殊管理股持有者與普通投資者在利益方面有著一定的沖突，這是特殊管理股制度實(shí)施過程中的一個(gè)首要問題。所以，在混合所有制改革的國有企業(yè)中要確保普通投資者的利益。首先，要保證信息流通的公平性，增強(qiáng)信息傳遞過程中對(duì)普通投資者的透明度。建立完善持股者與投資者在信息方面的制度保障，讓普通投資者對(duì)公司的動(dòng)態(tài)有著充分的了解和掌握。其次，要加強(qiáng)對(duì)普通投資者的保護(hù)，完善投資保障機(jī)制，保護(hù)公眾的利益不受到損害。最后，企業(yè)要完善內(nèi)部的監(jiān)督制度，通過建立章程或制度規(guī)定管理者的權(quán)利，對(duì)管理者的管理和決策權(quán)進(jìn)行監(jiān)督，避免出現(xiàn)管理者濫用權(quán)利的現(xiàn)象。

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