曹巖巖
(中國(guó)人民公安大學(xué), 北京 100038)
專群結(jié)合、依靠群眾維護(hù)社會(huì)治安,是我國(guó)公安工作的優(yōu)良傳統(tǒng),特別是改革開放以來,我國(guó)治安社會(huì)防范組織發(fā)展迅速,在維護(hù)社會(huì)治安方面發(fā)揮了重要的作用。但是,當(dāng)前相關(guān)的研究往往局限于公法視野,一般從警力不足、安全需求多元化等治安社會(huì)防范組織的外在邏輯方面展開研究。從性質(zhì)上來說,各類治安社會(huì)防范組織不是國(guó)家機(jī)關(guān),是非政府組織,其維護(hù)社會(huì)治安不能像公安機(jī)關(guān)那樣完全依據(jù)公法,更多的則是依據(jù)民商法等私法。因此,研究治安社會(huì)防范組織,從其性質(zhì)和法理上來說,需要從私法角度展開。本文選取私法中的重要原則——私法自治,從治安社會(huì)防范組織主體的多元性與私法自治下公民個(gè)人的主體性的契合,來探討共建、共享、共治的社會(huì)治理模式下治安社會(huì)防范組織的完善。
私法自治是民法中的重要概念,作為貫穿民法的靈魂,私法自治可以是理念,可以是原則,更可以是一種精神。
私法自治,亦稱為意思自治原則,指法律制度賦予并且確保每個(gè)人都具有在一定范圍內(nèi)通過法律行為特別是合同來調(diào)整相互之間關(guān)系的可能性。[1]比德林斯基把私法自治定義為對(duì)通過表達(dá)意思產(chǎn)生或消滅法律后果這種可能性的法律承認(rèn)。[2]石田穰認(rèn)為私法自治是指法律關(guān)系根據(jù)人的意思而變動(dòng),是因人的意欲而產(chǎn)生與此相應(yīng)的法律效果的原則。[3]
關(guān)于私法自治含義的闡釋雖然不同,但是內(nèi)涵卻都是一致的。私法自治蘊(yùn)含著自由和平等的價(jià)值,一方面強(qiáng)調(diào)民事主體自由、獨(dú)立從事自己的行為,排斥國(guó)家權(quán)力的干預(yù);另一方面,追求個(gè)人與個(gè)人之間的平等交往的關(guān)系,在行使權(quán)利的同時(shí)也要自主地承擔(dān)責(zé)任。
1. 理論基礎(chǔ)
私法自治的哲學(xué)基礎(chǔ)是自由,孟德斯鳩認(rèn)為民法給予我們生活的自由,使我們可以不做法律尚未規(guī)定的事情。自由是私法體系始終追求的理念,伴隨著市民社會(huì)的產(chǎn)生,個(gè)人自由主義觀念萌發(fā),每個(gè)人都可以獨(dú)立自主決定自己有所為、有所不為??档碌囊庵咀杂烧摽隙巳说囊庵咀杂傻膬r(jià)值,認(rèn)為人只有在意志自由的前提下才會(huì)實(shí)現(xiàn)自治。德國(guó)古典哲學(xué)對(duì)自由意志的探討對(duì)于私法自治的最終形成產(chǎn)生了深遠(yuǎn)影響。
倫理學(xué)認(rèn)為每個(gè)人人格獨(dú)立、平等,康德的意志自由論認(rèn)為人本身即具有尊嚴(yán)的價(jià)值,不得被他人作為達(dá)到目的的手段,同時(shí)也會(huì)產(chǎn)生相應(yīng)的義務(wù),每個(gè)人應(yīng)當(dāng)對(duì)自己的行為負(fù)責(zé)??档碌膫惱碛^凸顯了人的尊嚴(yán)和人格,奠定了德國(guó)民法典私法自治理念的倫理價(jià)值基礎(chǔ)。
2. 實(shí)踐基礎(chǔ)
市民社會(huì)是私法自治的實(shí)踐基礎(chǔ)。市民社會(huì)是為了滿足人們的各種利益需要而建立起來的受法律保護(hù)的各種社會(huì)關(guān)系。在市民社會(huì)中,每個(gè)人都是基本的組成部分,有進(jìn)行自主交換和獨(dú)立行動(dòng)的自由,這凸顯了個(gè)人的尊嚴(yán)和地位。市民社會(huì)的主體都是自由平等的主體,不允許國(guó)家權(quán)力的壓迫,在此基礎(chǔ)上的私法自治追求個(gè)人生活自治的空間,從自身利益出發(fā)進(jìn)行行為選擇并對(duì)此自負(fù)其責(zé)。所以,市民社會(huì)中的個(gè)體擁有在法律保護(hù)下的充分的自治,私法自治對(duì)其進(jìn)行了重要的概括。
根據(jù)私法自治的理論和實(shí)踐基礎(chǔ),民法中的私法自治具有以下特征:
1. 私法自治的本質(zhì)是自由
自由是私法自治的哲學(xué)基礎(chǔ),這里的自由是一種狹義的自由,指每個(gè)人都能按照自己的意愿決定自己的行為并自己承擔(dān)責(zé)任。對(duì)于這種自由的界定,為私法自治中權(quán)力的行使劃定了界限,即在私法領(lǐng)域個(gè)人可以自主選擇行為方式實(shí)現(xiàn)自己的利益訴求,對(duì)此國(guó)家不得干涉。只有在當(dāng)事人無法自行解決糾紛并且請(qǐng)求國(guó)家公權(quán)力機(jī)關(guān)給予幫助時(shí),國(guó)家公權(quán)力機(jī)關(guān)即法院才會(huì)介入,并且依據(jù)當(dāng)事人的意志自由來進(jìn)行處理。因此,私法自治的主體在法律范圍內(nèi)擁有充分的自治,公權(quán)力不得干涉。
2. 私法自治強(qiáng)調(diào)人的主體性
基于倫理人格主義的私法自治,注重個(gè)人的意思自由,每個(gè)人都具備自己決定并自負(fù)其責(zé)的能力,通過自治滿足自己的利益需求。在私法自治的理念中,每個(gè)人都充分享有在法律保護(hù)范圍內(nèi)的自治自由,可以自主選擇以何種方式進(jìn)行何種行為。私法自治充分體現(xiàn)了人的價(jià)值和尊嚴(yán),排除國(guó)家公權(quán)力的干擾,以人生而為人的驕傲自由從事自己選擇的行為,通過施展自己的才能達(dá)到自己的理想目標(biāo)。
3. 私法自治需要國(guó)家強(qiáng)制
私法自治是民法的重要原則,但民法并不否定國(guó)家強(qiáng)制力的作用,民法中也設(shè)有很多強(qiáng)制性規(guī)范,比如物權(quán)法中大多數(shù)為強(qiáng)制性的規(guī)范,因此,民法本身其實(shí)就充斥著國(guó)家強(qiáng)制與私法自治的沖突。雖然私法自治注重私法領(lǐng)域個(gè)體的自治性和獨(dú)立性,但這并不是說私法自治完全排斥國(guó)家公權(quán)力,私法自治同樣需要國(guó)家強(qiáng)制。私法自治始終是在國(guó)家的政治制度內(nèi)活動(dòng),在法律設(shè)定的范圍內(nèi)自由,國(guó)家權(quán)力的干預(yù)是常態(tài),只是在不同時(shí)期對(duì)私法自治干預(yù)的程度不同罷了。
私法自治雖是民法中的重要概念,但是其在治安中卻有著廣泛的運(yùn)用。究其原因,是因?yàn)樗椒ㄗ灾卧谥伟残袠I(yè)存在著悠久的歷史基礎(chǔ)和迫切的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)。
傳統(tǒng)中國(guó)的地方奉行簡(jiǎn)約治理的治理方式,即準(zhǔn)官員和半正式的行政方式,例如清代的鄉(xiāng)保,處在官方政府機(jī)構(gòu)縣衙門和民間社會(huì)調(diào)解機(jī)制之間,一方面調(diào)解社會(huì)糾紛,一方面又對(duì)地方官員負(fù)責(zé)。在國(guó)家與社會(huì)治理之間有一個(gè)重合的“第三領(lǐng)域”,在這個(gè)領(lǐng)域內(nèi)是私法自治存在的空間——一方面官方依法治理必不可少,另一方面依賴于民間社會(huì)調(diào)解機(jī)制來處理糾紛矛盾。中國(guó)古代有無民法暫且不論,但是在集權(quán)統(tǒng)治下的古代中國(guó),將維護(hù)社會(huì)治安的權(quán)力下放到地方士紳、宗族手中確是不爭(zhēng)的事實(shí)。地方士紳、宗族或者鄉(xiāng)保,一方面代表著私人集團(tuán)的利益,另一方面也承擔(dān)了部分政府的職能,例如調(diào)解糾紛和維護(hù)治安,中國(guó)在很久以前就懂得發(fā)揮民間自治的力量來實(shí)現(xiàn)基層的治理和安穩(wěn)。所以,私法自治在中國(guó)具有悠久的歷史基礎(chǔ),對(duì)于維護(hù)當(dāng)今社會(huì)治安秩序仍然有其適用的地方。
1. 社會(huì)公眾渴望參與維護(hù)治安
當(dāng)“朝陽群眾”、“西城大媽”幫助警方破獲各種案件的新聞登上頭條,當(dāng)戴著紅袖章的治安志愿者站立街頭,我們發(fā)現(xiàn)越來越多的人愿意參與到治安秩序維護(hù)中來,這些民間治安力量在無形中給予違法犯罪分子威懾,維護(hù)了一方平安。在我們堅(jiān)持以人民為中心的號(hào)召中,在提倡共建共治共享的時(shí)代,社會(huì)公眾越來越渴望參與到治安秩序的維護(hù)中去。治安工作遍及社會(huì)各個(gè)角落,涉及廣大人民群眾的切身利益,給予民間力量一定的自治權(quán),可以對(duì)各種治安隱患加強(qiáng)防控,同時(shí)也滿足了人民群眾對(duì)于提高自身安全感的需求。
2. 發(fā)揮民間自治力量是緩解警力緊張現(xiàn)狀的必然要求
我國(guó)警力資源匱乏,而社會(huì)治安又是一個(gè)龐大的系統(tǒng)工程,在動(dòng)態(tài)化、信息化的社會(huì),警力不足增加了維護(hù)治安的難度。發(fā)揮民間自治的力量,可以深入社會(huì)角落,發(fā)現(xiàn)存在治安隱患的細(xì)節(jié),達(dá)到更好地維護(hù)治安的效果,有效緩解警力緊張的情況。
3. 運(yùn)用私法自治補(bǔ)充社會(huì)治安力量是優(yōu)化社會(huì)治理結(jié)構(gòu)、完善社會(huì)治理格局的要求
黨的十九大提出打造一個(gè)共建共治共享的社會(huì)治理格局,“加強(qiáng)社會(huì)治理制度建設(shè),完善黨委領(lǐng)導(dǎo)、政府負(fù)責(zé)、社會(huì)協(xié)同、公眾參與、法治保障的社會(huì)治理體制”,其中的“社會(huì)協(xié)同、公眾參與”就是要求在治安領(lǐng)域充分發(fā)揮私法自治的精神,整合社會(huì)各種治安資源,優(yōu)化治安維穩(wěn)結(jié)構(gòu),創(chuàng)新社會(huì)治理方式,提升社會(huì)治安治理水平。
私法自治在治安中具有深厚的基礎(chǔ),在實(shí)際工作中具有廣泛的應(yīng)用,因此對(duì)其賦予治安學(xué)意義更有利于探究其在治安中的價(jià)值。私法自治在治安中的完整內(nèi)涵,包括但不僅限于以下幾點(diǎn):
私法自治以倫理人格學(xué)為基礎(chǔ),強(qiáng)調(diào)發(fā)揮人的主體性,這一點(diǎn)在治安領(lǐng)域應(yīng)當(dāng)成為首要并且核心的要素。在治安秩序維護(hù)中,不僅需要公安民警的力量,更需要民間群眾的參與。公眾和社會(huì)組織通過各種類型的預(yù)防性努力能夠防止很多類型的犯罪活動(dòng)。[4]
盡管在實(shí)際治安工作中充斥著大量私法自治的情形,但是最終都必須或多或少的由國(guó)家強(qiáng)制力量即公安或法院來解決糾紛,化解矛盾。因?yàn)椤八椒ㄗ灾闻c國(guó)家強(qiáng)制間并不存在絕對(duì)的、永久的界限,而是逐漸在互動(dòng)、制約、兼容中尋找平衡”[5],私法自治切合了社會(huì)中某些方面的整體利益,但是正是由于其本身的自由性,使得它必須在國(guó)家強(qiáng)制下得以限制,不可任由其自由發(fā)展,否則就偏離了自由的含義。
在治安領(lǐng)域奉行私法自治,發(fā)揮社會(huì)主體的力量,利用社會(huì)主體自身的防范加強(qiáng)社會(huì)治安治理的過程中,必須加入公序良俗的約束。公序良俗是民法的基本原則,如果私法自治主體的行為違背了這個(gè)原則,那么這個(gè)行為是無效的。在治安領(lǐng)域中,推行開展各種民間自治的工作也不得違背公序良俗,一來是因?yàn)樽灾涡袨楸仨毞戏梢?guī)定,二來也是對(duì)社會(huì)進(jìn)行道德治理的一種方式。
安全注意義務(wù)是民法原則之一,其對(duì)行為人提出的最低法律要求,實(shí)際上也是一種法定義務(wù),要求從事旅館、餐飲、娛樂、旅游等經(jīng)營(yíng)活動(dòng)以及其他社會(huì)活動(dòng)的自然人、法人、其他組織者所負(fù)有的在合理限度范圍內(nèi)照顧、保護(hù)顧客或活動(dòng)者的人身與財(cái)產(chǎn)安全的義務(wù)。[6]之所以要求民間自治活動(dòng)履行安全注意義務(wù),一則是因?yàn)榘踩⒁饬x務(wù)是一種法定義務(wù),私法自治是在法律范圍內(nèi)的自治,在享受自治權(quán)利的同時(shí)自然要遵守法定義務(wù);二則是因?yàn)椴徽撌窃谒椒ㄗ灾蔚倪^程,還是在治安管控的過程中,要求經(jīng)營(yíng)者履行安全注意義務(wù)可以提高民間主體參與治安防范的主動(dòng)性,明確自身的治安義務(wù),一方面可以理順民間自治的秩序,另一方面也可以緩解警力不足的情況。
治安中的私法自治相較于民法,更多的體現(xiàn)在具體的治安實(shí)踐中,例如治安社會(huì)防范組織就是私法自治在治安領(lǐng)域中的體現(xiàn)。
關(guān)于治安社會(huì)防范組織,理論上并沒有明確的定義,大致認(rèn)為治安社會(huì)防范組織類似于民間治安防范組織,指在公安機(jī)關(guān)的指導(dǎo)下,通過群眾自發(fā)組織、自愿建立的,以民間力量維護(hù)社會(huì)治安的民間組織。治安社會(huì)防范組織可以分為自治型、志愿型和營(yíng)利型。自治型治安社會(huì)防范組織包括治安保衛(wèi)委員會(huì)、單位內(nèi)部保衛(wèi)組織以及公民、家庭和鄰里等具有自治性的民間組織,主要特征是群眾自我管理、自我服務(wù)、互相幫助、互相監(jiān)督;志愿型治安社會(huì)防范組織包括治安志愿者、社區(qū)志愿巡防隊(duì)、社區(qū)志愿消防隊(duì)等由自愿參與的志愿者組成的治安防范組織;營(yíng)利型治安社會(huì)防范組織包括保安服務(wù)公司、物業(yè)服務(wù)公司、治安承包組織等提供有償性安全服務(wù)的治安防范組織。這些社會(huì)治安防范力量補(bǔ)充了維護(hù)治安秩序的主體力量,在違法犯罪預(yù)防、消除治安隱患、維護(hù)治安秩序等方面發(fā)揮了重要的作用。
1. 治安社會(huì)防范組織的本質(zhì)是群眾自主自愿自治
治安社會(huì)防范組織在群眾自主自愿的基礎(chǔ)上建立起來,因此治安社會(huì)防范組織具有極強(qiáng)的獨(dú)立性和自治性。根據(jù)以上對(duì)治安社會(huì)防范組織的分類,不論是何種類型的治安社會(huì)防范組織,均是在公安機(jī)關(guān)監(jiān)管下,由群眾自發(fā)組織、自愿參與形成的,其自主自治的性質(zhì)正是私法自治精髓的體現(xiàn)——公民在法律范圍內(nèi)自由從事法律行為,不受國(guó)家公權(quán)力的干預(yù)。但是由于治安社會(huì)防范組織從事的是社會(huì)治安防范的工作,其進(jìn)行安全防范的專業(yè)性不足以及涉及到公民的人身、財(cái)產(chǎn)等各項(xiàng)權(quán)利,因此必須在公安機(jī)關(guān)的監(jiān)管下進(jìn)行,這也完美詮釋了私法自治在治安中為什么需要國(guó)家強(qiáng)制力量的介入。
2. 治安社會(huì)防范組織主體的多元性體現(xiàn)了私法自治
治安社會(huì)防范組織本身就蘊(yùn)涵著私法自治的精神,其主體的多元性是私法自治在治安防范中的體現(xiàn)。私法自治強(qiáng)調(diào)人的主體性價(jià)值,治安社會(huì)防范組織是基于民間力量組建起來的防范組織,從其主體看,不管是自治型、志愿型還是營(yíng)利型的治安社會(huì)防范組織,都是由民間組織對(duì)社會(huì)秩序的重建和維護(hù),其倡導(dǎo)社會(huì)各方力量參與到治安防范中來,公眾對(duì)于治安工作有參與權(quán)和發(fā)言權(quán),充分肯定了人的主體性價(jià)值,在治安實(shí)踐中實(shí)現(xiàn)了對(duì)人格的尊重。
3. 治安社會(huì)防范組織依據(jù)私法參與治安防范
治安社會(huì)防范組織,因其主體本身的非正式性,決定了治安社會(huì)防范組織大多依據(jù)民法,甚至民間法,而不是公法。雖然也有相關(guān)的行政法律、法規(guī),比如《治安保衛(wèi)委員會(huì)暫行組織條例》、《保安服務(wù)管理?xiàng)l例》等,但是大部分治安社會(huì)防范組織沒有具體的法律規(guī)范,比如志愿者參與治安防范,公民、家庭參與治安社會(huì)防范,并沒有統(tǒng)一的法律對(duì)其進(jìn)行規(guī)定和保障,其組建、運(yùn)行多數(shù)是依據(jù)民法、民間法等私法。因此,治安社會(huì)防范組織是在公法允許的范圍內(nèi),依據(jù)私法,充分發(fā)揮民間力量實(shí)現(xiàn)自治,達(dá)到治安防范的目的。
私法自治核心是要公民自愿,表達(dá)了公民對(duì)于平等參與維護(hù)治安的訴求,體現(xiàn)了人的主體性價(jià)值。在此基礎(chǔ)上,以私法自治的理念倡導(dǎo)社會(huì)各方積極參與到治安社會(huì)防范中去,既可以充分發(fā)揮人的主體性價(jià)值,使得公民可以用自己的力量維護(hù)自身所處環(huán)境的安全,在具體的治安實(shí)踐中實(shí)現(xiàn)了人的實(shí)質(zhì)平等,又可以構(gòu)建治安社會(huì)防范的多元化主體,構(gòu)建一張覆蓋全社會(huì)的安全網(wǎng)絡(luò),減少違法犯罪因子,提升社會(huì)整體安全感。
私法自治本身是民法中的概念,以私法自治的理念號(hào)召全社會(huì)參與治安社會(huì)防范,可以補(bǔ)充治安社會(huì)防范的法律依據(jù),完善治安防范的法律體系。從治安社會(huì)防范組織來看,民間組織的興起和建立所依據(jù)的并不是國(guó)家強(qiáng)行法,即所謂的公法,國(guó)家強(qiáng)行法律的發(fā)展總是滯后于現(xiàn)實(shí)的發(fā)展,因此,民間組織所依據(jù)的是其本身依據(jù)自治精神組織起來的“行業(yè)規(guī)章”或者是民間的公序良俗。倡導(dǎo)私法自治,是為治安社會(huì)防范組織提供一個(gè)民法的依據(jù),使其在公法尚不完善的情況下有法可依,在公法逐步完善的情況下有所補(bǔ)充。
私法自治并不鼓勵(lì)完全脫離國(guó)家管控的自治,脫離法律的自由是不存在的,相反,私法自治要求國(guó)家權(quán)力的適當(dāng)干預(yù)。在治安社會(huì)防范中,盡管國(guó)家鼓勵(lì)各種民間力量組織起來參與治安防范,維護(hù)治安秩序,但并不意味著國(guó)家權(quán)力不再干預(yù)。比如保安服務(wù)公司,雖然是私營(yíng)企業(yè),但是仍需受到公安機(jī)關(guān)的監(jiān)督管理,其他非專業(yè)的治安防范組織更是需要在公安機(jī)關(guān)的指導(dǎo)下從事治安防范工作。這不是為了限制公民的權(quán)利,而是為了更好地保護(hù)公民的合法權(quán)益。只有國(guó)家權(quán)力的適當(dāng)引導(dǎo)和干預(yù),才能保證治安社會(huì)防范組織有序進(jìn)行,才能保證公民的合法權(quán)利落到實(shí)處。
因?yàn)樗椒ㄗ灾纬珜?dǎo)公眾參與,一定程度上分散了公安機(jī)關(guān)的權(quán)力和壓力,在這種情況下,治安社會(huì)防范組織的職權(quán)和公安機(jī)關(guān)的職權(quán)必然會(huì)相互重疊。公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)明確自身的角色定位,在社會(huì)自治方面,公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)充當(dāng)一個(gè)監(jiān)督者、輔助者,只有在治安社會(huì)防范組織無法自己解決問題時(shí),公安機(jī)關(guān)才能介入。只有劃清二者的界限,明確各自的職責(zé)范圍,才能有序地開展治安防范工作。
傳統(tǒng)中國(guó)講究“禮法合治、德主刑輔”,治安社會(huì)防范組織的管理也應(yīng)當(dāng)遵循這樣的經(jīng)驗(yàn)。雖然私法自治為治安社會(huì)防范提供了民法依據(jù),但是民間治安組織要想有序良好運(yùn)行,必須有明確的法律法規(guī),規(guī)定這些組織的責(zé)任和權(quán)利。當(dāng)前,在我國(guó)的治安社會(huì)防范組織中,僅有《保安服務(wù)管理?xiàng)l例》比較明確規(guī)定了保安服務(wù)企業(yè)的法律責(zé)任及從業(yè)要求等問題,其他類型的治安社會(huì)防范組織尚缺乏具體的法律規(guī)范。缺乏明確的法律法規(guī),不僅會(huì)缺少對(duì)組織運(yùn)行的約束,還會(huì)缺少對(duì)公民的權(quán)利保護(hù),在公民參與治安防范的過程中,如何行使權(quán)利以及權(quán)益受到侵害時(shí)如何獲得保障都是需要解決的問題。因此,應(yīng)當(dāng)建立完備的法律體系,讓強(qiáng)行法和柔性法共同發(fā)揮作用,規(guī)范民間治安防范組織的運(yùn)行。
基于私法自治理念建立起來的治安社會(huì)防范組織要想獲得長(zhǎng)久發(fā)展,必須建立良好的內(nèi)部運(yùn)行機(jī)制,加強(qiáng)組織的規(guī)范化。建立自律機(jī)制,包括財(cái)務(wù)公開制度和監(jiān)督機(jī)制等制度,明確組織內(nèi)部的財(cái)政支出,接受組織成員的監(jiān)督,形成民主管理、民主決策的氛圍;建立激勵(lì)機(jī)制,注重提升成員的個(gè)人素質(zhì)、業(yè)務(wù)素質(zhì)和能力水平,激發(fā)成員的潛能;建立監(jiān)督機(jī)制,組織成員之間相互監(jiān)督,禁止違法違規(guī)行為發(fā)生,提升組織治安防范能力。通過建立各種內(nèi)部機(jī)制,在倡導(dǎo)私法自治的同時(shí),給予組織成員內(nèi)部約束,為治安社會(huì)防范組織的健康發(fā)展提供源源不斷的動(dòng)力。
私法自治不僅存在于治安社會(huì)防范組織中,而且廣泛存在于治安領(lǐng)域的各個(gè)角落。以私法自治的視野探究治安社會(huì)防范組織的完善,以小見大,有利于進(jìn)一步探究私法自治在治安領(lǐng)域中的價(jià)值,以求將其提煉升華,促進(jìn)治安實(shí)踐工作的進(jìn)步。
上海公安高等??茖W(xué)校學(xué)報(bào)2018年4期