周乾，陳必虎

（安慶師范大學法學院，安徽安慶 246052）

在“大眾創(chuàng)業(yè)，萬眾創(chuàng)新”的時代背景下，2018年9月18日國務(wù)院發(fā)布了“雙創(chuàng)”升級版意見，以促進創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)高質(zhì)量發(fā)展。升級版的意見中提出了很多新措施和優(yōu)惠政策為大學生創(chuàng)業(yè)“松綁”的同時也為其更好地保駕護航。在此背景下，大學生選擇創(chuàng)業(yè)的積極性和熱情不斷增加。根據(jù)國家統(tǒng)計局《2017年國民經(jīng)濟和社會發(fā)展統(tǒng)計公報》發(fā)布的普通本?？飘厴I(yè)生人數(shù)735.8萬估算，2017屆大學生中約有21.3萬人選擇了創(chuàng)業(yè)。與2008屆（1.0%）相比，近十年增長了1.9個百分點?？梢院芮宄乜吹酱髮W生選擇自主創(chuàng)業(yè)的比例在明顯上升，但我國大學生創(chuàng)業(yè)的成功率和歐美國家相比還有非常大的差距，并且也低于國內(nèi)社會創(chuàng)業(yè)的平均成功率。大學生創(chuàng)業(yè)大多數(shù)夭折于創(chuàng)業(yè)初創(chuàng)期和經(jīng)營階段。在這兩個階段會面臨各種風險，其中法律風險是決定創(chuàng)業(yè)成敗的關(guān)鍵原因之一。因此，該文以法律風險中最常見的民商事法律風險為視角探析大學生在創(chuàng)業(yè)初創(chuàng)期及經(jīng)營階段會面臨的主要民商法律風險及原因，并提出合理可操作的防范對策，從而推動創(chuàng)業(yè)高質(zhì)量發(fā)展。

1 大學生創(chuàng)業(yè)初創(chuàng)期和經(jīng)營階段主要面臨的法律風險

1.1 大學生創(chuàng)業(yè)初始階段主要面臨的民商事法律風險

大學生創(chuàng)業(yè)在初始階段，主要面臨著如何選擇創(chuàng)業(yè)組織形式這個常見且至關(guān)重要的民商事法律風險。大學生創(chuàng)業(yè)者要了解目前我國法律規(guī)定的創(chuàng)業(yè)組織形式。選擇不同的創(chuàng)業(yè)組織形式也代表著將承擔不同的法律風險。對大學生創(chuàng)業(yè)者來說，創(chuàng)業(yè)組織形式可供選擇的分為以下幾種：公司制、合伙制、個人業(yè)主制等。

（1）公司制。公司制的組織形式主要包括有限責任公司和股份有限公司。對大學生創(chuàng)業(yè)者來說公司制的最大的優(yōu)點是這種形式組織體中的每個股東所需承擔的責任只以其認繳的出資額為限。這個優(yōu)點能很好地保障大學生創(chuàng)業(yè)者在公司沒有經(jīng)營好可能導致破產(chǎn)時不拿自己的個人資產(chǎn)去進行債務(wù)償還，大學生創(chuàng)業(yè)者本就沒有多少資金的原始積累，如果以個人資產(chǎn)進行債務(wù)償還，很有可能會導致大學生創(chuàng)業(yè)者因欠債而輟學的情形發(fā)生。選擇公司制的組織形式以后大學生創(chuàng)業(yè)者還應(yīng)防范公司章程制定中可能會帶來的法律風險。公司章程作為公司的自治規(guī)則，對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力，所以公司章程在制定過程中要消除潛在的法律隱患。例如：大學生創(chuàng)業(yè)者在公司章程制定中應(yīng)明確規(guī)定股東會會議的議事方式和表決程序以及董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法，避免公司出現(xiàn)組織混亂的法律風險；明確股權(quán)的轉(zhuǎn)讓操作方式，包括有限責任公司股東可不可以自由地向股東之外的人第三人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，轉(zhuǎn)讓時需不需要其他原始股東知情等，避免因股權(quán)轉(zhuǎn)讓不清引起股東間糾紛訴至法院的法律風險。公司間股東的爭斗很不利于大學生創(chuàng)業(yè)的發(fā)展，所以應(yīng)提前在公司章程中具體說明。除此之外，雖然大學生創(chuàng)業(yè)享受稅收優(yōu)惠政策，但還應(yīng)向稅務(wù)部門準確提供公司經(jīng)營收入等情況，不能因為在創(chuàng)業(yè)過程中享受優(yōu)惠政策，就瞞報或者不報公司的經(jīng)營收入情況。

（2）合伙制。合伙制組織形式是大學生創(chuàng)業(yè)過程中較喜歡的一種組織形式。因為大學生創(chuàng)業(yè)往往是和好朋友一起創(chuàng)業(yè)，但設(shè)立公司制有嚴格的準入機制，且在稅收、財務(wù)上均有嚴格的法律制約。合伙制組織形式就不同，因其設(shè)立簡單且靈活，合伙人共同出資，共同經(jīng)營，共享收益，共擔風險從而收到了大學生創(chuàng)業(yè)者的青睞。合伙企業(yè)分為普通合伙企業(yè)與有限合伙企業(yè)。大學生創(chuàng)業(yè)選擇合伙企業(yè)作為創(chuàng)業(yè)組織形式時要明確，普通合伙人承擔無限連帶責任的是合伙企業(yè)負債，如果因為合伙企業(yè)經(jīng)營過程中造成的虧損，普通合伙人則無須承擔連帶責任。這是很多大學生創(chuàng)業(yè)過程中的誤區(qū)，誤以為普通合伙人對虧損也承擔無限責任，但對合伙企業(yè)的負債，普通合伙人則要承擔無限連帶責任，這是大學生創(chuàng)業(yè)者選擇合伙企業(yè)這種組織形式時最需注意的法律風險。與此同時，很多大學生創(chuàng)業(yè)者選擇合伙企業(yè)的原因，是認為合伙企業(yè)不用交稅，這也是一種誤區(qū)，合伙企業(yè)實行的是“先分后稅”，而不是合伙企業(yè)“不交稅”。如果長此以往大學生創(chuàng)業(yè)者未向稅務(wù)部門報備或者繳費則會面臨著統(tǒng)一追繳甚至是關(guān)停合伙企業(yè)的法律風險。

（3）個人業(yè)主制。個人業(yè)主制是一種由大學生創(chuàng)業(yè)者個人出資創(chuàng)辦并直接經(jīng)營的一種組織形式。主要包括個體工商戶和個人獨資企業(yè)兩種形式，業(yè)主直接經(jīng)營，獨自享受企業(yè)的全部利潤，也同時獨自承擔所有的風險，并對企業(yè)的債務(wù)負無限責任。個人業(yè)主制有其特有的優(yōu)點，就是所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)歸于一人，企業(yè)的產(chǎn)權(quán)能夠自由轉(zhuǎn)讓。但不管是個體工商戶還是個人獨資企業(yè)均不具備法人資格，企業(yè)對外擴張融資的能力有限，綜合實力較弱。大學生創(chuàng)業(yè)者選擇這種組織形式不應(yīng)只看到所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)都歸于一人，還應(yīng)看到這種組織形式存在的風險性以及長遠發(fā)展的潛力較小的問題。

1.2 大學生創(chuàng)業(yè)經(jīng)營階段主要面臨的民商事法律風險

大學生創(chuàng)業(yè)在經(jīng)營階段，主要會面臨簽訂合同、創(chuàng)業(yè)組織融資這兩個經(jīng)常容易發(fā)生的民商事法律風險。

1.2.1 大學生創(chuàng)業(yè)者在創(chuàng)業(yè)初創(chuàng)階段會面臨各種合同關(guān)系需要去簽訂各種合同。簽訂合同時有眾多事項需要去注意

（1）租賃合同。大學生創(chuàng)業(yè)在選擇辦公地點簽訂房屋租賃合同過程需要注意眾多民商事法律風險。首先在房屋租賃合同中要注明月租金或者年租金以及租金的繳納期限。在房屋租賃合同中注明租金金額是為了避免房東或者中介在中途漲價的風險，而注明租金的繳納期限則是考慮到大學生創(chuàng)業(yè)者的現(xiàn)金流不充足，在資金周轉(zhuǎn)不暢的情況下留有一個緩沖期限去籌集房租，避免了大學生創(chuàng)業(yè)者因未及時繳納房租中止了租賃合同被迫更換辦公地點的風險。其次就是要在租賃合同過程中規(guī)定違約責任及免責條件的情形。違約責任的規(guī)定能更好地規(guī)定雙方的義務(wù)，而免責情形的規(guī)定則避免了大學生創(chuàng)業(yè)者非因自己過失而承擔責任的法律風險。

（2）買賣合同。大學生創(chuàng)業(yè)者在簽訂買賣合同時，除了要約定好合同的金額、交貨的時間、交貨的地點以及付款的方式等還應(yīng)注意約定好爭議的解決方式。這是大學生創(chuàng)業(yè)者容易忽略的一個法律風險，也是格外重要的法律風險。爭議解決方式的選擇在出現(xiàn)爭議后將起到非常大的作用，采用調(diào)解或仲裁抑或訴訟的方式各有優(yōu)劣，所需的時間和金錢成本有很大不同。例如，在ofo小黃車的用戶協(xié)議爭議解決中約定了仲裁條款，并且選定了特定的仲裁機構(gòu)，是一家高收費的商事仲裁機構(gòu)。換言之，消費者想要退回押金去法院申請起訴，但因約定了仲裁條款，所以首先需要去申請仲裁，但因約定好了仲裁機構(gòu)，所以消費者必須要先支付高昂的仲裁費用，因為押金而去支付高昂的仲裁費是普通消費者不愿去做的。大學生創(chuàng)業(yè)者也一樣，在簽訂合同中一定要注意到爭議的解決方式，避免自己的權(quán)益受損時需要花費大量時間及金錢才能追回自己的合法權(quán)益。

（3）雇傭合同。在大學生創(chuàng)業(yè)初始階段，需要雇用員工來完成更快的發(fā)展。因創(chuàng)業(yè)的類型不同，所以需要雇用全日制用工和非全日制用工這兩種不同的用工方式。在雇用全日制用工合同時大學生創(chuàng)業(yè)者應(yīng)當與員工在一個月內(nèi)簽訂正規(guī)的書面勞動合同，若自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，就面臨著應(yīng)當向勞動者每月支付二倍工資的法律風險。大學生在創(chuàng)立初期在雇用全日制員工時可以約定實習期，但特別注意要在一個月內(nèi)簽訂正規(guī)的書面勞動合同，口頭的或約定的勞動合同不具有法律效力。現(xiàn)實生活中大學生回鄉(xiāng)創(chuàng)業(yè)，幫助鄉(xiāng)村脫貧的例子不勝枚舉，在鼓勵大學生回鄉(xiāng)創(chuàng)業(yè)的同時，還應(yīng)注意到在用工過程中會面臨的民商事法律風險。大學生回鄉(xiāng)創(chuàng)業(yè)或者大學生去農(nóng)村創(chuàng)業(yè)，除了公司骨干外，用工形式以非全日制用工為主，這是由第一產(chǎn)業(yè)的生產(chǎn)周期有關(guān)。除此之外，雇用的對象也往往為年齡較大的中老年人為主，這就為日后非全日制用工埋下法律風險?，F(xiàn)實中通過走訪調(diào)查發(fā)現(xiàn)在農(nóng)村創(chuàng)業(yè)的大學生雇用年紀較大的非全日制員工時，大多數(shù)沒有為其購買人身意外保險，殊不知省下保險費的背后是巨大的法律風險。非全日制用工因其用工的靈活性，即使沒有簽訂書面的勞動合同，雙方達成口頭的約定也同樣構(gòu)成雇用關(guān)系。因為工作環(huán)境在室外居多且用工者年紀較大，所以發(fā)生意外的可能性大，如果大學生在農(nóng)村創(chuàng)業(yè)時遇到受雇人在工作時不幸受傷或者死亡的情形，不僅會因此背負著巨大的賠償債務(wù)還會擾亂正常的生產(chǎn)經(jīng)營計劃。所以，大學生在農(nóng)村創(chuàng)業(yè)時雇用非全日制勞動者，要為非全日制用工者購買意外保險才能更好地防范法律風險。

1.2.2 大學生創(chuàng)業(yè)者在經(jīng)營階段因所需開支較大，短期內(nèi)利潤難以維持創(chuàng)業(yè)組織運轉(zhuǎn)就會進行融資

雖然天使投資人能接受大學生創(chuàng)業(yè)的高風險性，是投資大學生創(chuàng)業(yè)的有力支持者，但在我國由于天使投資人群體尚未形成，所以大學生融資具有很高的法律風險。常見的融資方式有銀行貸款、民間借貸、個人貸款等。不同的融資方式存在著不同的法律風險，一次融資在不同環(huán)節(jié)也可能會出現(xiàn)不同的法律風險。比如，銀行借貸，可能會陷入“違法發(fā)放貸款”的法律風險，如果超期未按時還款，對大學生的個人信用評分還有影響；民間借貸則可能會陷入“高利貸”的陷阱中；個人借貸會涉及債務(wù)承擔由公司承擔抑或是個人承擔模糊的法律風險，由于放貸公司的良莠不齊，大學生創(chuàng)業(yè)者如果未及時還款則有個人信息遭到泄露、受到暴力脅迫的風險，嚴重影響大學生創(chuàng)業(yè)者正常的經(jīng)營管理。大學生創(chuàng)業(yè)想要做大做強免不了各種形式的融資或資本運作，這就要求大學生創(chuàng)業(yè)者在融資過程中要加入法律風險防控的理念，從而更好地防范法律風險。

2 探析大學生創(chuàng)業(yè)民商事法律風險產(chǎn)生的原因

2.1 大學生創(chuàng)業(yè)者法律意識淡薄，未及時了解相關(guān)政策法律法規(guī)

大學生創(chuàng)業(yè)者由于未接受系統(tǒng)的法律教育，對創(chuàng)業(yè)過程中可能會遇到的法律風險關(guān)注度不夠，是大學生創(chuàng)業(yè)過程中民商事法律風險產(chǎn)生的主要原因。大學生創(chuàng)業(yè)者在創(chuàng)業(yè)過程中大多關(guān)注如何營利及發(fā)展，很少關(guān)注在創(chuàng)業(yè)中可能會遇到的民商事法律風險。其實民商事法律風險時刻伴隨著大學生創(chuàng)業(yè)者，如果能多加防范和應(yīng)對，會為大學生創(chuàng)業(yè)提供非常有利的支持，反之，則會直接或間接導致創(chuàng)業(yè)的失敗。大學生創(chuàng)業(yè)者對相關(guān)優(yōu)惠政策的了解程度不夠，借助優(yōu)惠政策的跳板，大學生創(chuàng)業(yè)者擁有比社會創(chuàng)業(yè)者更多的容錯性及便利性。如果對這些優(yōu)惠政策或者法律法規(guī)知之甚少，不僅會花費更多的投入，還會產(chǎn)生相應(yīng)的民商事法律風險。

2.2 高校在創(chuàng)業(yè)法律教育培養(yǎng)中缺乏針對性

大學生創(chuàng)業(yè)者在公共課上所能獲得的法律知識太少，且與創(chuàng)業(yè)密切相關(guān)的民商事法律更少提及。法律教育大講堂講授的法律過于寬泛且與時代脫軌，導致大學生創(chuàng)業(yè)者雖用心學習，但無法解決實際問題。并且高校聘請校外專業(yè)人士擔任兼職教師的比例很小，在實際問題的解決上，專業(yè)從事某個行業(yè)的專家往往有更多的心得和經(jīng)驗可以分享給大學生創(chuàng)業(yè)者。

2.3 政府主管部門的相關(guān)政策未落實到位

政府為了更好地促進大學生創(chuàng)業(yè)，出臺了很多支持大學生創(chuàng)業(yè)的政策文件，但因未嚴格落實到位，大學生創(chuàng)業(yè)者真正享受到的優(yōu)惠政策往往很少。政府一再強調(diào)要解決大學生創(chuàng)業(yè)融資難的問題，可金融機構(gòu)的貸款門檻依舊沒有降，能享受到大學生創(chuàng)業(yè)者并不多。還有就是國務(wù)院在“雙創(chuàng)”升級版意見中提到允許大學生創(chuàng)業(yè)者用創(chuàng)業(yè)成果申請學位論文答辯，但在現(xiàn)實生活中高校對大學生創(chuàng)業(yè)成果的認可度不高，依舊強調(diào)要以畢業(yè)論文的形式來考查學生的綜合素質(zhì)，導致很多大學生創(chuàng)業(yè)者不僅要忙于創(chuàng)業(yè)實踐也要忙于畢業(yè)論文答辯，創(chuàng)業(yè)發(fā)展的壓力大。政府的主管部門要研究相關(guān)落實細則，以便促進大學生創(chuàng)業(yè)的高質(zhì)量發(fā)展。

3 大學生創(chuàng)業(yè)的民商事法律風險防范對策

大學生創(chuàng)業(yè)在初始階段和經(jīng)營過程中會遇到很多民商事法律風險，落實好這些法律風險的防范對策工作，需要大學生創(chuàng)業(yè)者、高校、政府主管部門三者的齊心協(xié)力，構(gòu)建起大學生創(chuàng)業(yè)民商事法律風險的防范體系，切實保障好每一位大學生創(chuàng)業(yè)者，不斷推動大學生創(chuàng)業(yè)的高質(zhì)量發(fā)展。

3.1 大學生創(chuàng)業(yè)者要不斷學習與創(chuàng)業(yè)有關(guān)的法律

大學生創(chuàng)業(yè)者是創(chuàng)業(yè)的直接參與者，如果學校沒有提供系統(tǒng)的創(chuàng)業(yè)法律教育，大學生創(chuàng)業(yè)者也應(yīng)借助發(fā)達的互聯(lián)網(wǎng)去了解更多與創(chuàng)業(yè)直接相關(guān)的法律和政策。也可以通過線上付費的方式購買自己感興趣的法律課程。大學生創(chuàng)業(yè)者也應(yīng)積極參加創(chuàng)業(yè)組織去了解更多的法律知識。除此之外，通過和高校的法律診所結(jié)合，和當?shù)厮痉ň值姆稍鷪F隊相合作以便及時獲得具有時代性的法律知識和經(jīng)驗。大學生創(chuàng)業(yè)者在選擇創(chuàng)業(yè)組織形式時需要提前去了解各個組織形式的優(yōu)劣，自己最合適哪種組織形式，避免因創(chuàng)業(yè)組織選擇不當而產(chǎn)生眾多的民商事法律風險。

3.2 高校要為大學生創(chuàng)業(yè)法律教育給予師資支持

由于大學生在公共課上所能獲得的法律知識太少，民商事法律知識更少提及。高校應(yīng)積極開設(shè)創(chuàng)業(yè)法律實務(wù)課程為大學生創(chuàng)業(yè)者和潛在的創(chuàng)業(yè)者提供系統(tǒng)的法律知識。創(chuàng)業(yè)實務(wù)課堂不是單獨一門課，而是將創(chuàng)業(yè)可能會涉及的法律重點知識結(jié)合案例具體以介紹，特別是創(chuàng)業(yè)中主要將面臨的民商事法律風險。除此之外，高校還應(yīng)聘請能為大學生創(chuàng)業(yè)提供專業(yè)幫助的兼職教師，例如：工商局的工作人員：為大學生創(chuàng)業(yè)組織設(shè)立及具體的風險結(jié)合案例以介紹；稅務(wù)部門的工作人員：對大學生享有的稅收優(yōu)惠政策具體說明，并在依法納稅以及如何報備結(jié)合案例以介紹，以及執(zhí)業(yè)律師和創(chuàng)業(yè)成功的企業(yè)家等，相信通過不同領(lǐng)域的專業(yè)人才的介紹對法律風險的防范很有裨益，高校要給予財政支持。真正落實允許大學生用創(chuàng)業(yè)成果申請學位論文答辯可以不再提交紙質(zhì)版的論文的制度為大學生創(chuàng)業(yè)者一心一意創(chuàng)業(yè)保駕護航。

3.3 政府的主管部門要積極落實促進大學生創(chuàng)業(yè)的細則

政府要起到監(jiān)督作用，督促相關(guān)單位積極落實大學生創(chuàng)業(yè)的細則。并且政府要為大學生創(chuàng)業(yè)者提供法律援助，大學生選擇創(chuàng)業(yè)，直接面臨的競爭者來自國內(nèi)外，由于大學生相關(guān)經(jīng)驗較為薄弱，所以政府要給予大學生創(chuàng)業(yè)者法律援助，促進他們在危機時渡過難關(guān)，在發(fā)展中謀求新的突破。政府還應(yīng)成為大學生民商法律風險防范體系的建設(shè)者和維護者，利用政府的威信力，促使風險防范體系的不斷完善，唯有構(gòu)建起大學生民商事法律風險的防范體系才能切實讓每個想要選擇創(chuàng)業(yè)的大學生或者正在創(chuàng)業(yè)的大學生獲益。

4 結(jié)語

大學生創(chuàng)業(yè)會面臨來自各個方面的風險，法律風險只是眾多風險中至關(guān)重要的一種。法律風險雖至關(guān)重要但卻可以通過提前防范和構(gòu)建風險防范體系以避免，可見法律風險是容易防范和避免的。為了這個目標的實現(xiàn)，大學生創(chuàng)業(yè)者和高校以及政府要齊心協(xié)力構(gòu)建法律風險防范體系去激發(fā)大學生創(chuàng)業(yè)者的活力，讓創(chuàng)業(yè)者不僅知法守法還要學會去用法，促進大學生創(chuàng)業(yè)高質(zhì)量發(fā)展的同時也推動我國經(jīng)濟結(jié)構(gòu)的轉(zhuǎn)型和新發(fā)展。