李永超

實(shí)踐中，雇傭已經(jīng)達(dá)到法定退休年齡的人員，逐漸成為很多企業(yè)的用工方式之一。一方面，退休返聘的對象工作經(jīng)驗(yàn)非常豐富、工作能力較強(qiáng)，通常是單位里的管理人員或核心技術(shù)人員或者具有特殊技能的人員；另一方面，相比勞動(dòng)合同制人員，其雇傭成本大大降低。但是，許多企業(yè)卻常常忽略一個(gè)重要問題，使用退休返聘人員不僅涉及民法、合同法等問題，同時(shí)還涉及勞動(dòng)法規(guī)方面的問題，若操作不慎可能事與愿違，出現(xiàn)意想不到的糾紛、爭議。

退休年齡和退休手續(xù)

《國務(wù)院關(guān)于工人退休、退職的暫行辦法》有關(guān)退休年齡的規(guī)定。該暫行辦法規(guī)定，符合下列條件之一的，應(yīng)該退休：男年滿60周歲，女年滿50周歲，連續(xù)工齡滿10年的；從事井下、高空、高溫、特別繁重體力勞動(dòng)或者其他有害身體健康的工作，男年滿55周歲，女年滿45周歲，連續(xù)工齡滿10年的；男年滿50周歲，女年滿45周歲，連續(xù)工齡滿10年，由醫(yī)院證明，并經(jīng)勞動(dòng)鑒定委員會(huì)確認(rèn)，完全喪失勞動(dòng)能力的；因工致殘，由醫(yī)院證明，并經(jīng)勞動(dòng)鑒定委員會(huì)確認(rèn)，完全喪失勞動(dòng)能力的。

《關(guān)于制止和糾正違反國家規(guī)定辦理企業(yè)職工提前退休有關(guān)問題的通知》有關(guān)退休年齡的規(guī)定。該通知規(guī)定，要嚴(yán)格執(zhí)行國家關(guān)于退休年齡的規(guī)定，堅(jiān)決制止違反規(guī)定提前退休的行為。國家法定的企業(yè)職工退休年齡是：男年滿60周歲，女工人年滿50周歲，女干部年滿55周歲。從事井下、高空、高溫、特別繁重體力勞動(dòng)或其他有害身體健康工作（以下稱特殊工種）的，退休年齡為男年滿55周歲，女年滿45周歲；因病或非因工致殘，由醫(yī)院證明并經(jīng)勞動(dòng)鑒定委員會(huì)確認(rèn)完全喪失勞動(dòng)能力的，退休年齡為男年滿55周歲，女年滿45周歲。

《國務(wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步做好國有企業(yè)下崗職工基本生活保障和企業(yè)離退休人員養(yǎng)老金發(fā)放工作有關(guān)問題的通知》有關(guān)退休年齡的規(guī)定。該通知規(guī)定，加強(qiáng)企業(yè)職工退休審批工作的管理。男職工年滿60歲、女干部年滿55歲、女工人年滿50歲退休的，仍由縣級(jí)人民政府勞動(dòng)保障部門審批……各地區(qū)、各部門及各企業(yè)必須嚴(yán)格執(zhí)行國家關(guān)于企業(yè)職工退休條件的規(guī)定。

實(shí)踐中，有關(guān)勞動(dòng)者退休年齡的確定，通常根據(jù)社會(huì)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)記載的勞動(dòng)者身份、年齡來確定；用人單位、勞動(dòng)者對于記載的身份信息有異議的，可以向社會(huì)保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)申請變更身份信息，各地社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)操作略有差異。

退休手續(xù)的辦理。在職員工的退休手續(xù)由用人單位負(fù)責(zé)配合勞動(dòng)者辦理，用人單位拒絕配合勞動(dòng)者辦理退休手續(xù)，或者怠于為勞動(dòng)者辦理退休手續(xù)，從而導(dǎo)致勞動(dòng)者養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇損失的，原則上需要承擔(dān)賠償責(zé)任，勞動(dòng)者拒絕配合用人單位辦理退休手續(xù)的情況除外。鑒于一般規(guī)定勞動(dòng)者領(lǐng)取養(yǎng)老金是從辦理退休手續(xù)次月起開始，在實(shí)務(wù)操作中，用人單位需要提前一個(gè)月書面通知?jiǎng)趧?dòng)者配合辦理退休手續(xù)及提交相關(guān)資料等事宜，以避免不必要的爭議和損失。

另外，由于戶籍政策的差異，對于能否在工作所在地辦理退休手續(xù)，一般情況下需要額外符合在當(dāng)?shù)剡B續(xù)社保繳費(fèi)滿十年的條件，隨著我國社會(huì)保險(xiǎn)統(tǒng)籌層次的提高，未來這類限制條件會(huì)逐漸取消，目前仍然是存在的，但并非是用人單位的過錯(cuò)。

退休年齡和養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇

達(dá)到法定退休年齡且滿足養(yǎng)老保險(xiǎn)繳費(fèi)年限可享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇?！渡鐣?huì)保險(xiǎn)法》第十六規(guī)定，參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)的個(gè)人，達(dá)到法定退休年齡時(shí)累計(jì)繳費(fèi)滿十五年的，按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金。參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)的個(gè)人，達(dá)到法定退休年齡時(shí)累計(jì)繳費(fèi)不足十五年的，可以繳費(fèi)至滿十五年，按月領(lǐng)取基本養(yǎng)老金；也可以轉(zhuǎn)入新型農(nóng)村社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)或者城鎮(zhèn)居民社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)，按照國務(wù)院規(guī)定享受相應(yīng)的養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇。

特殊情況下養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的享受。因病或者非因工死亡的，已經(jīng)參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)的個(gè)人，其遺屬可以領(lǐng)取喪葬補(bǔ)助金和撫恤金；在未達(dá)到法定退休年齡時(shí)因病或者非因工致殘完全喪失勞動(dòng)能力的，可以領(lǐng)取病殘津貼。所需資金從基本養(yǎng)老保險(xiǎn)基金中支付。

由此可見，勞動(dòng)者達(dá)到退休年齡時(shí)，未必可以享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，但是用人單位可以依法終止勞動(dòng)合同。

累計(jì)繳費(fèi)不足十五年的問題。勞動(dòng)者達(dá)到退休年齡，但是社保繳費(fèi)不滿十五年的，各省市一般執(zhí)行的政策是，2011年6月30日之前（《社會(huì)保險(xiǎn)法》實(shí)施之前）參保的人員，可以延長繳費(fèi)至滿十五年，延長繳費(fèi)滿五年時(shí)仍然不足十五年的，可一次性補(bǔ)繳至滿十五年。

退休年齡、依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇和勞動(dòng)合同

退休年齡和勞動(dòng)合同終止?！秳趧?dòng)合同法實(shí)施條例》第二十一條規(guī)定，勞動(dòng)者達(dá)到法定退休年齡的，勞動(dòng)合同終止。

依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇和勞動(dòng)合同終止?！秳趧?dòng)合同法》第四十四條規(guī)定，勞動(dòng)者開始依法享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的，勞動(dòng)合同終止。

勞動(dòng)終止依據(jù)和理由選擇。根據(jù)上述法律規(guī)定，我們可以這樣理解，用人單位在勞動(dòng)合同終止依據(jù)和理由上可選擇適用《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，也可以選擇適用《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》的規(guī)定。選擇適用上述任何一種終止勞動(dòng)合同，用人單位均無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，也無需提前一個(gè)月通知，遇到因工傷殘的員工一般情況下企業(yè)也無需支付一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。

退休年齡和勞動(dòng)關(guān)系。勞動(dòng)者達(dá)到退休年齡與用人單位構(gòu)成何種法律關(guān)系，實(shí)踐中主要分為以下情形：

（1）已經(jīng)辦理退休手續(xù)之后，又被其他企業(yè)聘用的，雙方之間構(gòu)成勞務(wù)關(guān)系；

（2）達(dá)到退休年齡未辦理退休手續(xù)，被其他企業(yè)聘用的，主流觀點(diǎn)認(rèn)為雙方之間構(gòu)成勞務(wù)關(guān)系；

（3）達(dá)到法定退休年齡辦理退休手續(xù)之后，被原用人單位聘用的，雙方之間構(gòu)成勞務(wù)關(guān)系；

（4）達(dá)到退休年齡符合退休條件未辦理退休手續(xù)，繼續(xù)在原單位工作的，雙方之間構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系；

（5）達(dá)到退休年齡不符合退休條件，繼續(xù)在原單位工作的，在上海市雙方之間構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系，在其他地區(qū)主流觀點(diǎn)認(rèn)為是勞務(wù)關(guān)系。