王小米

“網(wǎng)絡(luò)文學(xué)指以互聯(lián)網(wǎng)為展示平臺和傳播媒介，借助超文本鏈接和多媒體演繹等手段來表現(xiàn)的文學(xué)作品、類文學(xué)文本及含有一部分文學(xué)成分的網(wǎng)絡(luò)藝術(shù)品”。[1]近年來IP創(chuàng)意改編大舉進(jìn)軍中國文化市場，刺激著網(wǎng)絡(luò)文學(xué)高速高產(chǎn)。在這個“全民寫手”的時代，不少網(wǎng)絡(luò)寫手為追求日均產(chǎn)量而借助所謂的“寫作神器”——寫作軟件進(jìn)行寫作，名為寫作，其實(shí)有大量網(wǎng)絡(luò)寫手借助寫作軟件肆意抄襲他人作品或高級仿寫，嚴(yán)重侵犯他人著作權(quán)。因此，探討寫作軟件中存在的著作權(quán)法律問題刻不容緩。

一、寫作軟件功能種類及生成內(nèi)容的性質(zhì)判別

在各購物網(wǎng)站上以“寫作軟件神器”為關(guān)鍵詞進(jìn)行搜索，會出現(xiàn)多達(dá)數(shù)百種所謂的“碼字神器”，價(jià)格從幾元到幾千元不等。這些寫作軟件中通常包含小說大綱模板、描寫語段大全、寫作素材、小說寫作技巧、寫作教程等資料。其所提供的素材多為從他人作品中摘錄而得，涉及大量著作權(quán)法律問題，故借助寫作軟件而完成的作品的性質(zhì)及存在的法律風(fēng)險(xiǎn)值得深思。筆者將根據(jù)寫作軟件功能的不同種類對其生成的的內(nèi)容性質(zhì)一一予以討論。

（一）展現(xiàn)從已有作品中摘錄的語段

寫作軟件的素材庫中摘錄了大量的描寫語段，這些語段多來自他人已有作品，小到報(bào)紙，大到世界名著。涉及場景描寫、性格描寫、外貌描寫、動作描寫，更分有玄幻、古風(fēng)、言情、都市、武俠等多種門類以供選擇。買家按步驟安裝好寫作軟件后，只需輸入關(guān)鍵詞，如“shangxinz”（傷心），就會彈出數(shù)十條有關(guān)人物傷心的描寫語段，使用者即可隨意復(fù)制粘貼。

在這種情況下，若這些語段字?jǐn)?shù)較少，且無法體現(xiàn)出原創(chuàng)作者的獨(dú)創(chuàng)性，或根據(jù)“場景原則”，“因歷史事實(shí)、人們的經(jīng)驗(yàn)、觀眾的期待，在表達(dá)此類主題時這些語段為某類題材小說不可避免”，[2]則這些語段不受著作權(quán)法保護(hù)，不能被認(rèn)定為著作權(quán)法意義上的作品，那復(fù)制粘貼的行為自然也不會被判定為抄襲。但若這些文字片段極具獨(dú)創(chuàng)性，充分體現(xiàn)了原創(chuàng)作者的個性和風(fēng)格，是原創(chuàng)作品中的精華或經(jīng)典語段，且字?jǐn)?shù)較多，在原作品中占比較大，則可將這些語段判定為著作權(quán)法意義上的作品，復(fù)制粘貼的行為自然構(gòu)成對原作者的侵權(quán)。

（二）填寫要素，生成故事梗概

部分高端寫作軟件如“大作家”寫作軟件可以根據(jù)用戶填寫的相關(guān)要素，運(yùn)用“智能聯(lián)想器”，自動生成故事梗概。其實(shí)是軟件開發(fā)者根據(jù)所提供的不同要素的自定義組合事先編寫好故事梗概，并存儲于軟件中，當(dāng)用戶輸入不同要素的組合后即會出現(xiàn)事先已經(jīng)編寫好的故事梗概，因?yàn)榇朔N做法實(shí)際上仍為軟件開發(fā)者的智力創(chuàng)造活動，所生成的故事梗概仍為人類的智力成果，所以在判定其是否構(gòu)成作品時，不必考慮生成主體不適格問題。所謂的“故事梗概”即為描述主要人物，展現(xiàn)主要事件及故事走向，闡明敘事鏈條的故事結(jié)構(gòu)。根據(jù)思想與表達(dá)的二分原則，故事梗概作為思想不受著作權(quán)法保護(hù)，也不是著作權(quán)法意義上的作品。

（三）近義詞轉(zhuǎn)化或智能拼湊出一個故事

很多寫作軟件還帶有“同義轉(zhuǎn)化”功能，即為了規(guī)避查重，將從他人作品中摘錄出來的語段進(jìn)行近義詞轉(zhuǎn)換，同一個意思但換一種說法。這種被稱為“高級仿寫”的做法在網(wǎng)文圈頗為流行，此做法所生成的內(nèi)容只是簡單地對他人的作品進(jìn)行近義詞轉(zhuǎn)化，并未體現(xiàn)作者獨(dú)創(chuàng)性以及作者在文學(xué)、科學(xué)、藝術(shù)領(lǐng)域的智力創(chuàng)作成果，所以若作者將這些轉(zhuǎn)化后的語段用于自己的作品中，理應(yīng)被判定為抄襲，構(gòu)成對他人著作權(quán)的侵犯。

部分較為高級的寫作軟件，如前述的“大作家”寫作軟件，還可根據(jù)用戶所選擇的人物、場景、小說類型等要素，智能生成一個故事，但其所生成的故事實(shí)為利用軟件已有素材語庫中的描寫語段“生拉硬拽”，強(qiáng)行拼湊而成，邏輯性與連貫性較差。由于這些故事并不具備獨(dú)創(chuàng)性，僅為他人作品的語段集合而已，所以不能被認(rèn)定為著作權(quán)法意義上的作品。

二、寫作軟件所涉及的著作權(quán)侵權(quán)問題

寫作軟件中涉及的主體主要有寫作軟件開發(fā)者、寫作軟件的用戶、出售寫作軟件的網(wǎng)絡(luò)平臺、刊載利用寫作軟件寫出的小說的網(wǎng)站。這些主體互相糾葛，都有可能侵犯他人著作權(quán)。

（一）寫作軟件開發(fā)者侵權(quán)

具有前文所述幾種功能的普通寫作軟件都從他人作品中摘錄整理了大量構(gòu)成著作權(quán)法意義上作品的語段詞句，并提供給用戶，同時在網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行傳播。在這種情況下，如果開發(fā)者摘錄并提供的作品已經(jīng)不在在著作權(quán)保護(hù)期內(nèi)，則包括軟件開發(fā)者在內(nèi)的任何人都可以無償使用該作品，但必須標(biāo)明作者和出處以保障原作者的署名權(quán)。

但若開發(fā)者未經(jīng)原作者許可就擅自摘錄仍在保護(hù)期內(nèi)的作品片段并進(jìn)行傳播，則侵犯了原作者著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)性權(quán)利：復(fù)制權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，還有可能侵犯原作者的權(quán)利管理信息受保護(hù)權(quán)、技術(shù)措施受保護(hù)權(quán)。首先，軟件開發(fā)者將已有作品制成數(shù)字化作品，以數(shù)字代碼的形式永久固定在軟盤上，屬于將作品再現(xiàn)在有形載體上，構(gòu)成侵犯原作者的復(fù)制權(quán)。其次，以有線或無線的方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點(diǎn)獲得作品的權(quán)利原本屬于原作者，故軟件開發(fā)者通過收集資料并進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)傳播的行為侵犯了原作者的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。最后，若原作者為防他人復(fù)制或下載而對自己在網(wǎng)絡(luò)上刊載傳播的作品設(shè)置了技術(shù)措施或載明了作品名稱、版權(quán)保護(hù)期等權(quán)利管理信息，而軟件開發(fā)者未經(jīng)許可擅自規(guī)避或破解了技術(shù)措施或刪除、篡改了權(quán)利管理信息，則構(gòu)成侵犯原作者的權(quán)利管理信息受保護(hù)權(quán)和技術(shù)措施受保護(hù)權(quán)，沒有標(biāo)明作者姓名和出處的，還會同時侵犯作者的署名權(quán)。

（二）網(wǎng)絡(luò)寫手侵權(quán)

網(wǎng)絡(luò)寫手雖然不是通過公開渠道或自身努力直接對他人作品進(jìn)行收集整理，而是借助寫作軟件獲得他人作品的，但利用寫作軟件寫出侵權(quán)作品仍屬于直接侵權(quán)，而不是間接侵權(quán)，因?yàn)閷懽鬈浖皇瞧鸬搅藥椭饔枚?，寫作軟件的侵?quán)是另外一種直接侵權(quán)的法律關(guān)系。

這里筆者分兩種情況進(jìn)行討論：第一類是僅購買侵權(quán)軟件但未將其內(nèi)容用于寫作的，這種單純的購買行為可能只是留作自己閱讀、學(xué)習(xí)使用，并非是為了利用軟件寫作后盈利，所以不構(gòu)成侵權(quán)。第二類是利用購買的侵權(quán)軟件進(jìn)行寫作并發(fā)表盈利的，大量網(wǎng)絡(luò)寫手將寫作軟件生成的侵犯他人著作權(quán)的內(nèi)容原封不動地抄錄到自己的作品中，且不標(biāo)明出處，而后發(fā)布到網(wǎng)絡(luò)平臺上供讀者瀏覽并以此盈利。這種行為可分為兩個層次：首先是將他人作品片段抄錄到自己的作品中，這種行為導(dǎo)致他人作品片段被相對穩(wěn)定和持久地再現(xiàn)在有形物質(zhì)載體——侵權(quán)者的計(jì)算機(jī)硬盤上，故侵犯了原作者復(fù)制權(quán)、署名權(quán)。其次是網(wǎng)絡(luò)寫手將作品進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)傳輸，這種行為明顯侵犯了原作者的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。

（三）相關(guān)平臺侵權(quán)

除了寫作軟件開發(fā)者與網(wǎng)絡(luò)寫手侵權(quán)外，還存在相關(guān)平臺侵權(quán)狀況，具體包括以下兩個平臺：一是售賣寫作軟件的電子商務(wù)平臺。電子商務(wù)經(jīng)營主體應(yīng)當(dāng)依法保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，對平臺內(nèi)經(jīng)營者是否侵犯知識產(chǎn)權(quán)負(fù)有合理的注意義務(wù)，但為減輕電子商務(wù)品臺不必要的負(fù)擔(dān)，包括我國在內(nèi)的大多數(shù)國家采用的是“避風(fēng)港規(guī)則”（或稱“通知移除規(guī)則”），所以如果明知平臺內(nèi)的經(jīng)營者出售的寫作軟件侵犯著作權(quán)或經(jīng)權(quán)利人告知后得知而不采取相關(guān)有效措施的則構(gòu)成間接侵權(quán)。二是刊載侵權(quán)小說的網(wǎng)絡(luò)文學(xué)網(wǎng)站。其屬于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商，如果其知曉在其網(wǎng)站上上傳的網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品涉嫌侵犯他人著作權(quán)或是相關(guān)鏈接指向侵權(quán)內(nèi)容的，經(jīng)著作權(quán)人告知后，未立即刪除侵權(quán)內(nèi)容或侵權(quán)鏈接的則明顯具有主觀過錯，應(yīng)構(gòu)成間接侵權(quán)。

三、寫作軟件所涉及著作權(quán)侵權(quán)問題的治理路徑

在網(wǎng)絡(luò)文學(xué)粗制濫造、泛濫成災(zāi)的今天，侵犯著作權(quán)的現(xiàn)象日益嚴(yán)重，寫作軟件的出現(xiàn)更為“文抄手”們提供了便利，針對寫作軟件侵權(quán)泛濫問題，除完善外部法律制度外，更應(yīng)從寫作軟件著手，堅(jiān)持多措并舉。

（一）完善版權(quán)登記制度

第一，完善我國的版權(quán)登記制度。我國的版權(quán)登記制度目前主要采用自愿登記制度和形式審查原則，這種制度導(dǎo)致侵犯著作權(quán)的部分寫作軟件竟得以進(jìn)行版權(quán)登記，得到了實(shí)質(zhì)性保護(hù)。我國在今后的版權(quán)登記中，對于涉及輔助寫作的計(jì)算機(jī)軟件的版權(quán)登記申請應(yīng)當(dāng)著重審慎對待，加大審查力度。對于已經(jīng)獲得版權(quán)的侵權(quán)寫作軟件應(yīng)當(dāng)予以撤銷版權(quán)登記。

第二，鼓勵原創(chuàng)作者進(jìn)行版權(quán)登記?，F(xiàn)實(shí)中，網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛一旦發(fā)生，往往維權(quán)難、耗時長，就是侵權(quán)者涉嫌抄襲的作品種類繁雜，甚至多達(dá)幾百部。而網(wǎng)絡(luò)作家分布廣，公開的身份信息真實(shí)性弱，難以查證并召集，導(dǎo)致訴訟缺乏主體而難以進(jìn)行，所以原創(chuàng)作者應(yīng)積極進(jìn)行版權(quán)登記，以便于在日后訴訟中自證身份，維護(hù)自己的合法權(quán)益。

（二）升級平臺防護(hù)技術(shù)，嚴(yán)格平臺審查義務(wù)

第一，升級平臺防護(hù)技術(shù)，提高網(wǎng)絡(luò)文學(xué)平臺數(shù)字技術(shù)水平。寫作軟件的開發(fā)者大都掌握了一定的計(jì)算機(jī)數(shù)字技術(shù)以破解網(wǎng)站防護(hù)來免費(fèi)下載被保護(hù)的作品，其手段隱蔽，技術(shù)化程度高。網(wǎng)絡(luò)文學(xué)平臺應(yīng)當(dāng)提高技術(shù)防護(hù)水平，建立統(tǒng)一的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，保護(hù)作品不被盜用。

第二，嚴(yán)格平臺審查義務(wù)。對于售賣寫作軟件的電子商務(wù)平臺，應(yīng)當(dāng)對其濫用“避風(fēng)港規(guī)則”進(jìn)行規(guī)制，明確規(guī)則適用條件，立即下架侵權(quán)寫作軟件，防止其利用“避風(fēng)港規(guī)則”進(jìn)行拖延和逃避。對于刊載侵權(quán)作品后遲遲不肯刪除或拖延刪除的網(wǎng)絡(luò)文學(xué)平臺應(yīng)當(dāng)予以嚴(yán)懲，加入失信名單，必要時關(guān)停網(wǎng)站。

（三）建立網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作家協(xié)會和網(wǎng)絡(luò)文學(xué)著作權(quán)集體管理組織

寫作軟件對于寫作新手來說確有一定幫助作用，新手可通過其對他人的優(yōu)秀作品片段進(jìn)行歸納學(xué)習(xí)。所以與其一味想著如何打擊寫作軟件，倒不如使寫作軟件“合法化”。

首先，應(yīng)當(dāng)建立網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作家協(xié)會。建立網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作家協(xié)會可以加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)文學(xué)創(chuàng)作者之間的聯(lián)系和紐帶，便于統(tǒng)一管理，也為建立網(wǎng)絡(luò)文學(xué)著作權(quán)集體管理組織奠定基礎(chǔ)。

其次，要想使得寫作軟件合法化，就要解決其所收集的作品的知識產(chǎn)權(quán)問題，軟件中收集有大量網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品，而網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作家分布廣、身份不明，給寫作軟件開發(fā)者獲得許可增加了難度，所以應(yīng)當(dāng)建立網(wǎng)絡(luò)文學(xué)著作權(quán)集體管理組織對網(wǎng)絡(luò)文學(xué)作品進(jìn)行統(tǒng)一管理，這樣，寫作軟件開發(fā)者就可通過網(wǎng)絡(luò)文學(xué)著作權(quán)集體管理組織獲得授權(quán)，使得寫作軟件合法化。

[1]劉鑫.我國網(wǎng)絡(luò)文學(xué)版權(quán)保護(hù)問題及思考[J].中國出版，2016（8）：14.

[2]王遷.著作權(quán)法[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2015：51.