摘 要 從2003年起，我國離婚率逐年攀升，離婚率的上升與社會進(jìn)步不無關(guān)系，但從另一個側(cè)面也體現(xiàn)了我國的離婚成本過低。我國婚姻法除了對于非過錯方的精神損害賠償、約定分別財產(chǎn)制中的補(bǔ)償以及離婚經(jīng)濟(jì)幫助的規(guī)定外，幾乎無其他離婚后的補(bǔ)償或者扶養(yǎng)制度。而現(xiàn)有的離婚經(jīng)濟(jì)幫助也即《婚姻法》第四十二條的規(guī)定過于簡單、死板，使得其幾乎沒有適用空間。公眾知曉率不高、請求適用后的支持率不高，以及支持后的幫助金額過低，都使得這個條文成為一個幾乎被廢棄的條文。本文擬從對該條的審判實務(wù)跟蹤，以及其他大陸法系國家離婚后撫養(yǎng)制度的研究，發(fā)現(xiàn)我國離婚后經(jīng)濟(jì)幫助制度的不足并提出意見和建議。

關(guān)鍵詞 離婚率 經(jīng)濟(jì)幫助 扶養(yǎng)

作者簡介：楊慧麗，浙江諾力亞律師事務(wù)所，三級律師，研究方向：民法、家事法。

中圖分類號：D923.9 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.02.162

常年辦理家事案件，經(jīng)常會碰到當(dāng)事人這樣問，“我結(jié)婚后就辭職照顧小孩、照顧家里，離了婚我就什么都沒有了”，也會有當(dāng)事人說，“我的青春就這樣白白給他了？”這里面女性居多，當(dāng)然也不排除部分男性?；卮饏s往往是無奈的，“是的，除了婚姻法第四十二條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)幫助權(quán)外，幾乎無其他針對無過錯離婚時的補(bǔ)償或扶養(yǎng)制度”。

與此同時，我國的離婚率逐年攀升，2016年7月11日，國家民政部發(fā)布《2015年社會服務(wù)發(fā)展統(tǒng)計公報》，2015年依法辦理離婚手續(xù)的共有384.1萬對，比上年增長5.6%，粗離婚率為2.8‰ 。而這個數(shù)字在2004年時僅為1.28‰，已持續(xù)十余年呈上升趨勢。雖然離婚率的上升具有多重的社會和經(jīng)濟(jì)原因，但離婚成本的偏低卻也不得不說是誘因之一。大部分的發(fā)達(dá)國家，都存在較為完善的離婚后撫養(yǎng)制度，離婚給強(qiáng)勢方將帶來年限不等的撫養(yǎng)費，甚至是不堪重負(fù)。反觀我國婚姻法的制度設(shè)置，卻頻頻讓當(dāng)事人提出前文的質(zhì)疑，也成為了本文研究的緣起。

一、我國目前對于離婚后弱勢方經(jīng)濟(jì)幫助的裁判概況

我國婚姻法對于離婚后時的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償僅規(guī)定了三種情形：

一是在實行分別財產(chǎn)制的夫妻中，對家庭付出較多的可以請求補(bǔ)償，但是由于我國目前大部分的夫妻均實行法定的共同財產(chǎn)制，此條款幾乎無適用空間。

二是過錯方的精神損害賠償制度，法定的四種過錯在現(xiàn)實中不存在普遍性，而證明也存在難度，同時審判實務(wù)中的賠償額度基本在5萬元以下，金額偏低。

三是離婚時對于弱勢方的經(jīng)濟(jì)幫助制度，也就是本文將著重討論的內(nèi)容。

《中華人民共和國婚姻法》第四十二條規(guī)定，離婚時，如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助。具體辦法由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決。該條款規(guī)定了我國離婚后的經(jīng)濟(jì)幫助制度，但由于條文內(nèi)容過于粗獷，導(dǎo)致審判實務(wù)中很難適用，并最終導(dǎo)致婚姻中弱勢方尤其是女性方在離婚時權(quán)益的喪失。

根據(jù)對中國裁判文書網(wǎng)上網(wǎng)數(shù)據(jù)的統(tǒng)計，截至本文寫作時（2017年4月14日），2016年全國離婚糾紛案件的判決書上網(wǎng)總數(shù)為171142件 ，其中判決文書主文中法律依據(jù)有“《中華人民共和國婚姻法》第四十二條”的為1652件，僅占該類型判決總件數(shù)的9.6‰（其中可能包含判決駁回或不支持的經(jīng)濟(jì)幫助的文書）。而浙江省該類型上網(wǎng)文書6385件，其中判決文書主文中法律依據(jù)有“《中華人民共和國婚姻法》第四十二條”的僅37件，占比5.7‰。對該37件判決文書進(jìn)行逐一統(tǒng)計審視，其中30件判決對弱勢方進(jìn)行經(jīng)濟(jì)幫助，7件判決不支持（見表1）。進(jìn)一步考察該30件支持經(jīng)濟(jì)幫助的案件，其中23件為獲得經(jīng)濟(jì)幫助方具有精神疾病或其他重大疾病，僅7件系因獲得幫助方無固定住所、收入低、生活困難以及為家庭曾付出心血而支持（見表2）。在30件判決支持經(jīng)濟(jì)幫助的案件中，判決支付金額為5萬以下的20件，5至10萬（含5萬）7件，10萬以上（含10萬）3件（見表3）。

從上述統(tǒng)計中可以看出，在2016年浙江省離婚糾紛上網(wǎng)案件中，單純的因生活困難而支持經(jīng)濟(jì)幫助的案件僅占全部上網(wǎng)案件的0.11%。由于婚姻案件的私密性，實際審判數(shù)據(jù)應(yīng)該遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于上網(wǎng)數(shù)據(jù)，浙江省2016年的上網(wǎng)數(shù)據(jù)只能說是一種參考數(shù)據(jù)。但是管中窺豹，如此低占比的經(jīng)濟(jì)幫助判決率，絕不僅僅是一種偶然現(xiàn)象，而與整個離婚后經(jīng)濟(jì)幫助制度的完善性息息相關(guān)。

二、其他大陸法系國家和地區(qū)立法概況

縱觀全球，尤其是發(fā)達(dá)國家，大部分國家都規(guī)定了離婚后扶養(yǎng)制度，以完善的形式規(guī)定可以取得扶養(yǎng)費（贍養(yǎng)費）的情況、具體的金額、支付的期限等。我國雖然以《婚姻法》第四十二條的形式對于離婚后經(jīng)濟(jì)困難的情況規(guī)定了經(jīng)濟(jì)幫助，但是由于不具備可操作性而導(dǎo)致審判實踐中條款引用率不高，當(dāng)事人獲得經(jīng)濟(jì)幫助比率偏低。鑒于我國是大陸法系國家，故本文著重對大陸法系國家的立法情況進(jìn)行考察。

（一） 德國

《德國民法典》第1569至1586條共用了18個條文來規(guī)定離婚后對配偶的扶養(yǎng)義務(wù)?！兜聡穹ǖ洹返?569條首先明確了離婚后自行維持生計為總原則，在不能自行維持生計的情況下向另一方請求扶養(yǎng)為例外，其后以具體條文明確具備扶養(yǎng)請求權(quán)的情況。

1. 可請求扶養(yǎng)的情況

（1）離婚配偶一方可以因為照顧雙方的子女而請求對方的扶養(yǎng)，時間原則上為三年，但在合理的情況下可以申請延長。

（2）離婚配偶一方因年老而不能再期待其從業(yè)的情況下可以請求扶養(yǎng)。

（3）離婚配偶一方因疾病或殘疾而不能期待其從業(yè)的情況下可以請求扶養(yǎng)。

（4）離婚配偶一方因不能謀得適當(dāng)?shù)穆殬I(yè)或者由適當(dāng)職業(yè)所得的收入達(dá)不到完全的撫養(yǎng)費的情況下可以請求扶養(yǎng)。

（5）離婚配偶一方因繼續(xù)接受因婚姻而未接受或中途停止學(xué)校教育或職業(yè)教育的，可以請求扶養(yǎng)。

2. 扶養(yǎng)費的額度

撫養(yǎng)費包括權(quán)利人的全部生活需要以及醫(yī)療保險、培訓(xùn)費用、預(yù)防性的扶養(yǎng)費等特殊需要。在判例中，撫養(yǎng)權(quán)利人一般獲得義務(wù)人收入的七分之三或五分之二。

3. 減少扶養(yǎng)費額度、在扶養(yǎng)時間上進(jìn)行限制以及拒絕扶養(yǎng)的情況

（1）因為有失公平，此種情況要求考慮請求扶養(yǎng)一方不能自行維持生計的原因有多少是因為婚姻引起的。

（2）婚姻存續(xù)時間的長短。

（3）權(quán)利人已經(jīng)生活在穩(wěn)固的同居關(guān)系中。

（4）權(quán)利人對義務(wù)人或義務(wù)人的近親屬之一實施犯罪行為或者嚴(yán)重的故意違法行為。

（5）權(quán)利人故意造成自己的貧困。

（6）權(quán)利人在分居前長期嚴(yán)重地違反協(xié)助撫養(yǎng)家庭的義務(wù)的。

（7）顯然重大且原因明顯在權(quán)利人方的，對義務(wù)人犯的錯誤行為。

（8）權(quán)利人再婚、成立同性生活伴侶關(guān)系或者死亡的，扶養(yǎng)請求權(quán)終止。但在某些情況下可以申請恢復(fù)。

4.給予扶養(yǎng)費的方式

德國法上要求扶養(yǎng)費必須以支付金錢定期金的方式給予，如果權(quán)利人有特殊原因的，可以申請一次性補(bǔ)償?shù)姆绞健?/p>

總體來說，作為老牌的大陸法系國家，德國對于離婚后扶養(yǎng)制度的規(guī)定是非常完善的，也很值得我國借鑒。

（二）法國

《法國民法典》第270條至281條規(guī)定了法國的離婚后扶養(yǎng)制度，制度明確規(guī)定了為盡可能補(bǔ)償因婚姻關(guān)系中斷而造成的離婚雙方各自生活條件上的差異。法國民法典并未像德國民法典一樣明細(xì)可以請求扶養(yǎng)費的情況，而是僅僅以這一差異作為補(bǔ)償?shù)呐袛嘁罁?jù)，且僅在因扶養(yǎng)費請求方的過錯導(dǎo)致的離婚的情況下可以拒絕給付外均不存在拒絕給付的條件。同時提出這種補(bǔ)償是一次性給付，分期給付為例外，這里與德國的支付方式恰恰相反。

（三）我國臺灣地區(qū)

我國臺灣地區(qū)“民法典”除規(guī)定離婚時的損害賠償外，還規(guī)定了贍養(yǎng)費制度?！懊穹ǖ洹钡?057條規(guī)定，夫妻無過失之一方，因判決離婚而陷于生活困難者，他方縱無過失，亦應(yīng)給予相當(dāng)之贍養(yǎng)費。 對于撫養(yǎng)費的給付數(shù)額，首先限于權(quán)利人個人生活所需，具體數(shù)額則根據(jù)權(quán)利人的身份、年齡、自行謀生的能力以及義務(wù)人的財力來決定。實務(wù)中為保證離婚配偶的新生活、避免雙方離婚后在財務(wù)上不可分以及避免定期給付的不確定性，我國臺灣地區(qū)一般采取一次性給付方式。

三、意見和建議

（一）完善的必要性

考察完大陸法系其他國家和地區(qū)對于離婚后扶養(yǎng)制度的規(guī)定，再回過頭來看我們國家的離婚經(jīng)濟(jì)幫助制度。我國的離婚經(jīng)濟(jì)幫助制度其主旨是對于出于弱勢一方的當(dāng)事人在生活困難時有從對方獲得經(jīng)濟(jì)幫助的權(quán)利，相信其脫胎于大陸法系的離婚后扶養(yǎng)制度。但是過于簡單的制度設(shè)計，導(dǎo)致在審判實務(wù)中的超低適用率，從而在現(xiàn)實生活中產(chǎn)生了不好的社會效應(yīng)，也違背了法律設(shè)置的初衷，因此對該制度進(jìn)行完善已經(jīng)迫在眉睫。

1.制度的現(xiàn)存問題

（1）經(jīng)濟(jì)幫助的條件過于嚴(yán)格，未予細(xì)化?！痘橐龇ā返谒氖l僅用“生活困難”對經(jīng)濟(jì)幫助的前提條件進(jìn)行了描述，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第二十七條進(jìn)行了解釋，“生活困難”是指依靠個人財產(chǎn)和離婚時分得的財產(chǎn)無法維持當(dāng)?shù)鼗旧钏?，或者一方離婚后沒有住處。但是我國各地經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平各異，究竟什么情況屬于無法維持基本生活水平，很難量化。

（2）經(jīng)濟(jì)幫助提出的時間過于機(jī)械。根據(jù)婚姻法的規(guī)定，僅在離婚時存在“生活困難”方可請求經(jīng)濟(jì)幫助，但如果離婚后的一定時間內(nèi)發(fā)生上述情況則無法適用。審判實踐中更多的也是對于離婚時一方已經(jīng)存在重大疾病的才予以支持。

（3）經(jīng)濟(jì)幫助的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)缺如。我國婚姻法僅使用了“適當(dāng)幫助”，什么樣的幫助屬于適當(dāng)卻未提及，導(dǎo)致審判人員在審判時無標(biāo)準(zhǔn)可依。前文對于相關(guān)上網(wǎng)判決文書的統(tǒng)計也可以看出，大部分的經(jīng)濟(jì)幫助金額在5萬元以內(nèi)，而對于一個無法自行維持生計的人來說，幾萬元的補(bǔ)助，根本無法長期解決其生活困難。

2.制度修改的社會價值

在中國，女性在工作的同時，還要承受絕大多數(shù)甚至全部的家務(wù)，同時女性由于生育，不得不付出巨大的精力，對身體造成必然的損失，甚至有可能因此失去工作、晉升的機(jī)會，加上社會的歧視以及用人單位承擔(dān)的女性生育成本，基本決定了大部分的已婚女性在收入上無法超過男性。而這些原因，大部分是婚姻造成的，如果家務(wù)和生育無法得到社會基本的尊重和認(rèn)可，可能會導(dǎo)致越來越多的女性選擇不婚，同時也造成了部分女性束縛在毫無感情的婚姻里，導(dǎo)致離婚后的女性信訪、纏訪現(xiàn)象的發(fā)生。

由于婚姻產(chǎn)生的損失，不應(yīng)當(dāng)由女方一個人承擔(dān)，對我國的離婚經(jīng)濟(jì)幫助制度進(jìn)行修改，建立完善的離婚后扶養(yǎng)制度，能夠保護(hù)離婚后的弱勢方權(quán)益、體現(xiàn)法律的公平正義。同時，從另一個角度來說，離婚后扶養(yǎng)費的設(shè)置，一定程度上增加了經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢方離婚的成本，從而增強(qiáng)其對婚姻該有的嚴(yán)謹(jǐn)態(tài)度，增強(qiáng)其婚姻家庭責(zé)任意識。

（二）立法修改建議

鑒于現(xiàn)有離婚經(jīng)濟(jì)幫助制度的局限性，以及其他大陸法系國家離婚后扶養(yǎng)制度的合理性，建議將我國離婚經(jīng)濟(jì)幫助制度轉(zhuǎn)化為離婚后扶養(yǎng)制度，并對制度加以細(xì)化和完善。

1.規(guī)定權(quán)利人可以申請離婚后扶養(yǎng)的具體條件

對于請求人的要求，不應(yīng)當(dāng)簡單以“生活困難”為標(biāo)準(zhǔn)，考慮到權(quán)利人在婚姻關(guān)系存續(xù)期間付出的努力，應(yīng)當(dāng)以不能維持離婚前的生活水平為標(biāo)準(zhǔn)，在權(quán)利人通過自己的努力而無法使自己維持離婚前的生活水平的，對方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)起扶養(yǎng)義務(wù)。

2.規(guī)定離婚扶養(yǎng)請求權(quán)的限制與喪失情形

參照德國民法典的規(guī)定，對離婚扶養(yǎng)請求權(quán)做一定的限制，允許在給付金額或者時間上進(jìn)行適當(dāng)限制，如雙方婚姻關(guān)系維持的期限、義務(wù)人的支付能力、權(quán)利人對于義務(wù)人及其近親屬的故意犯罪或者違法行為、權(quán)利人不能維持離婚前生活水平是否因婚姻而導(dǎo)致的、權(quán)利人是否故意陷于此種狀況等。為了保證權(quán)利人的權(quán)利能夠順利實現(xiàn)，這些限制的提出舉證責(zé)任應(yīng)當(dāng)在義務(wù)人一方。同時，在權(quán)利人再婚或者死亡的情況下，喪失離婚扶養(yǎng)請求權(quán)。

3.規(guī)定離婚扶養(yǎng)請求權(quán)的給付范圍與標(biāo)準(zhǔn)

首先，離婚后扶養(yǎng)費應(yīng)僅限于權(quán)利人維持離婚前的生活水平，不得及于他人。

其次，應(yīng)當(dāng)對具體給付的金額明確計算方式，明確的給付標(biāo)準(zhǔn)有利于司法裁判的統(tǒng)一和適用，如類似于德國法的義務(wù)人與權(quán)利人收入之差的七分之四。

本文系對于離婚后扶養(yǎng)制度的淺薄之見，希望能夠通過本文讓更多的立法者、學(xué)者、實務(wù)工作者看到目前《婚姻法》第四十二條的適用困境，進(jìn)而對其完善有所幫助。

注釋：

離婚率：指在一定時期內(nèi)（一般為年度）某地區(qū)離婚數(shù)與總?cè)丝谥取ＭǔＲ郧Х致时硎?。計算公式為：離婚率=（年內(nèi)離婚數(shù)/年平均總?cè)丝冢?00‰。

統(tǒng)計方式為在中國裁判文書網(wǎng)首頁“高級檢索”功能中選擇案件類型為“民事案件”、文書類型為“判決書”、案由為“離婚糾紛”、審判程序為“一審”、裁判年份為“2016”。

王澤鑒.民法概要.北京大學(xué)出版社.2009.530.

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