摘 要 從2003年起，我國(guó)離婚率逐年攀升，離婚率的上升與社會(huì)進(jìn)步不無(wú)關(guān)系，但從另一個(gè)側(cè)面也體現(xiàn)了我國(guó)的離婚成本過(guò)低。我國(guó)婚姻法除了對(duì)于非過(guò)錯(cuò)方的精神損害賠償、約定分別財(cái)產(chǎn)制中的補(bǔ)償以及離婚經(jīng)濟(jì)幫助的規(guī)定外，幾乎無(wú)其他離婚后的補(bǔ)償或者扶養(yǎng)制度。而現(xiàn)有的離婚經(jīng)濟(jì)幫助也即《婚姻法》第四十二條的規(guī)定過(guò)于簡(jiǎn)單、死板，使得其幾乎沒(méi)有適用空間。公眾知曉率不高、請(qǐng)求適用后的支持率不高，以及支持后的幫助金額過(guò)低，都使得這個(gè)條文成為一個(gè)幾乎被廢棄的條文。本文擬從對(duì)該條的審判實(shí)務(wù)跟蹤，以及其他大陸法系國(guó)家離婚后撫養(yǎng)制度的研究，發(fā)現(xiàn)我國(guó)離婚后經(jīng)濟(jì)幫助制度的不足并提出意見(jiàn)和建議。

關(guān)鍵詞 離婚率 經(jīng)濟(jì)幫助 扶養(yǎng)

作者簡(jiǎn)介：楊慧麗，浙江諾力亞律師事務(wù)所，三級(jí)律師，研究方向：民法、家事法。

中圖分類號(hào)：D923.9 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.02.162

常年辦理家事案件，經(jīng)常會(huì)碰到當(dāng)事人這樣問(wèn)，“我結(jié)婚后就辭職照顧小孩、照顧家里，離了婚我就什么都沒(méi)有了”，也會(huì)有當(dāng)事人說(shuō)，“我的青春就這樣白白給他了？”這里面女性居多，當(dāng)然也不排除部分男性?；卮饏s往往是無(wú)奈的，“是的，除了婚姻法第四十二條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)幫助權(quán)外，幾乎無(wú)其他針對(duì)無(wú)過(guò)錯(cuò)離婚時(shí)的補(bǔ)償或扶養(yǎng)制度”。

與此同時(shí)，我國(guó)的離婚率逐年攀升，2016年7月11日，國(guó)家民政部發(fā)布《2015年社會(huì)服務(wù)發(fā)展統(tǒng)計(jì)公報(bào)》，2015年依法辦理離婚手續(xù)的共有384.1萬(wàn)對(duì)，比上年增長(zhǎng)5.6%，粗離婚率為2.8‰ 。而這個(gè)數(shù)字在2004年時(shí)僅為1.28‰，已持續(xù)十余年呈上升趨勢(shì)。雖然離婚率的上升具有多重的社會(huì)和經(jīng)濟(jì)原因，但離婚成本的偏低卻也不得不說(shuō)是誘因之一。大部分的發(fā)達(dá)國(guó)家，都存在較為完善的離婚后撫養(yǎng)制度，離婚給強(qiáng)勢(shì)方將帶來(lái)年限不等的撫養(yǎng)費(fèi)，甚至是不堪重負(fù)。反觀我國(guó)婚姻法的制度設(shè)置，卻頻頻讓當(dāng)事人提出前文的質(zhì)疑，也成為了本文研究的緣起。

一、我國(guó)目前對(duì)于離婚后弱勢(shì)方經(jīng)濟(jì)幫助的裁判概況

我國(guó)婚姻法對(duì)于離婚后時(shí)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償僅規(guī)定了三種情形：

一是在實(shí)行分別財(cái)產(chǎn)制的夫妻中，對(duì)家庭付出較多的可以請(qǐng)求補(bǔ)償，但是由于我國(guó)目前大部分的夫妻均實(shí)行法定的共同財(cái)產(chǎn)制，此條款幾乎無(wú)適用空間。

二是過(guò)錯(cuò)方的精神損害賠償制度，法定的四種過(guò)錯(cuò)在現(xiàn)實(shí)中不存在普遍性，而證明也存在難度，同時(shí)審判實(shí)務(wù)中的賠償額度基本在5萬(wàn)元以下，金額偏低。

三是離婚時(shí)對(duì)于弱勢(shì)方的經(jīng)濟(jì)幫助制度，也就是本文將著重討論的內(nèi)容。

《中華人民共和國(guó)婚姻法》第四十二條規(guī)定，離婚時(shí)，如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個(gè)人財(cái)產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助。具體辦法由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決。該條款規(guī)定了我國(guó)離婚后的經(jīng)濟(jì)幫助制度，但由于條文內(nèi)容過(guò)于粗獷，導(dǎo)致審判實(shí)務(wù)中很難適用，并最終導(dǎo)致婚姻中弱勢(shì)方尤其是女性方在離婚時(shí)權(quán)益的喪失。

根據(jù)對(duì)中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)上網(wǎng)數(shù)據(jù)的統(tǒng)計(jì)，截至本文寫作時(shí)（2017年4月14日），2016年全國(guó)離婚糾紛案件的判決書(shū)上網(wǎng)總數(shù)為171142件 ，其中判決文書(shū)主文中法律依據(jù)有“《中華人民共和國(guó)婚姻法》第四十二條”的為1652件，僅占該類型判決總件數(shù)的9.6‰（其中可能包含判決駁回或不支持的經(jīng)濟(jì)幫助的文書(shū)）。而浙江省該類型上網(wǎng)文書(shū)6385件，其中判決文書(shū)主文中法律依據(jù)有“《中華人民共和國(guó)婚姻法》第四十二條”的僅37件，占比5.7‰。對(duì)該37件判決文書(shū)進(jìn)行逐一統(tǒng)計(jì)審視，其中30件判決對(duì)弱勢(shì)方進(jìn)行經(jīng)濟(jì)幫助，7件判決不支持（見(jiàn)表1）。進(jìn)一步考察該30件支持經(jīng)濟(jì)幫助的案件，其中23件為獲得經(jīng)濟(jì)幫助方具有精神疾病或其他重大疾病，僅7件系因獲得幫助方無(wú)固定住所、收入低、生活困難以及為家庭曾付出心血而支持（見(jiàn)表2）。在30件判決支持經(jīng)濟(jì)幫助的案件中，判決支付金額為5萬(wàn)以下的20件，5至10萬(wàn)（含5萬(wàn)）7件，10萬(wàn)以上（含10萬(wàn)）3件（見(jiàn)表3）。

從上述統(tǒng)計(jì)中可以看出，在2016年浙江省離婚糾紛上網(wǎng)案件中，單純的因生活困難而支持經(jīng)濟(jì)幫助的案件僅占全部上網(wǎng)案件的0.11%。由于婚姻案件的私密性，實(shí)際審判數(shù)據(jù)應(yīng)該遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于上網(wǎng)數(shù)據(jù)，浙江省2016年的上網(wǎng)數(shù)據(jù)只能說(shuō)是一種參考數(shù)據(jù)。但是管中窺豹，如此低占比的經(jīng)濟(jì)幫助判決率，絕不僅僅是一種偶然現(xiàn)象，而與整個(gè)離婚后經(jīng)濟(jì)幫助制度的完善性息息相關(guān)。

二、其他大陸法系國(guó)家和地區(qū)立法概況

縱觀全球，尤其是發(fā)達(dá)國(guó)家，大部分國(guó)家都規(guī)定了離婚后扶養(yǎng)制度，以完善的形式規(guī)定可以取得扶養(yǎng)費(fèi)（贍養(yǎng)費(fèi)）的情況、具體的金額、支付的期限等。我國(guó)雖然以《婚姻法》第四十二條的形式對(duì)于離婚后經(jīng)濟(jì)困難的情況規(guī)定了經(jīng)濟(jì)幫助，但是由于不具備可操作性而導(dǎo)致審判實(shí)踐中條款引用率不高，當(dāng)事人獲得經(jīng)濟(jì)幫助比率偏低。鑒于我國(guó)是大陸法系國(guó)家，故本文著重對(duì)大陸法系國(guó)家的立法情況進(jìn)行考察。

（一） 德國(guó)

《德國(guó)民法典》第1569至1586條共用了18個(gè)條文來(lái)規(guī)定離婚后對(duì)配偶的扶養(yǎng)義務(wù)?！兜聡?guó)民法典》第1569條首先明確了離婚后自行維持生計(jì)為總原則，在不能自行維持生計(jì)的情況下向另一方請(qǐng)求扶養(yǎng)為例外，其后以具體條文明確具備扶養(yǎng)請(qǐng)求權(quán)的情況。

1. 可請(qǐng)求扶養(yǎng)的情況

（1）離婚配偶一方可以因?yàn)檎疹欕p方的子女而請(qǐng)求對(duì)方的扶養(yǎng)，時(shí)間原則上為三年，但在合理的情況下可以申請(qǐng)延長(zhǎng)。

（2）離婚配偶一方因年老而不能再期待其從業(yè)的情況下可以請(qǐng)求扶養(yǎng)。

（3）離婚配偶一方因疾病或殘疾而不能期待其從業(yè)的情況下可以請(qǐng)求扶養(yǎng)。

（4）離婚配偶一方因不能謀得適當(dāng)?shù)穆殬I(yè)或者由適當(dāng)職業(yè)所得的收入達(dá)不到完全的撫養(yǎng)費(fèi)的情況下可以請(qǐng)求扶養(yǎng)。

（5）離婚配偶一方因繼續(xù)接受因婚姻而未接受或中途停止學(xué)校教育或職業(yè)教育的，可以請(qǐng)求扶養(yǎng)。

2. 扶養(yǎng)費(fèi)的額度

撫養(yǎng)費(fèi)包括權(quán)利人的全部生活需要以及醫(yī)療保險(xiǎn)、培訓(xùn)費(fèi)用、預(yù)防性的扶養(yǎng)費(fèi)等特殊需要。在判例中，撫養(yǎng)權(quán)利人一般獲得義務(wù)人收入的七分之三或五分之二。

3. 減少扶養(yǎng)費(fèi)額度、在扶養(yǎng)時(shí)間上進(jìn)行限制以及拒絕扶養(yǎng)的情況

（1）因?yàn)橛惺Ч?，此種情況要求考慮請(qǐng)求扶養(yǎng)一方不能自行維持生計(jì)的原因有多少是因?yàn)榛橐鲆鸬摹?/p>

（2）婚姻存續(xù)時(shí)間的長(zhǎng)短。

（3）權(quán)利人已經(jīng)生活在穩(wěn)固的同居關(guān)系中。

（4）權(quán)利人對(duì)義務(wù)人或義務(wù)人的近親屬之一實(shí)施犯罪行為或者嚴(yán)重的故意違法行為。

（5）權(quán)利人故意造成自己的貧困。

（6）權(quán)利人在分居前長(zhǎng)期嚴(yán)重地違反協(xié)助撫養(yǎng)家庭的義務(wù)的。

（7）顯然重大且原因明顯在權(quán)利人方的，對(duì)義務(wù)人犯的錯(cuò)誤行為。

（8）權(quán)利人再婚、成立同性生活伴侶關(guān)系或者死亡的，扶養(yǎng)請(qǐng)求權(quán)終止。但在某些情況下可以申請(qǐng)恢復(fù)。

4.給予扶養(yǎng)費(fèi)的方式

德國(guó)法上要求扶養(yǎng)費(fèi)必須以支付金錢定期金的方式給予，如果權(quán)利人有特殊原因的，可以申請(qǐng)一次性補(bǔ)償?shù)姆绞健?/p>

總體來(lái)說(shuō)，作為老牌的大陸法系國(guó)家，德國(guó)對(duì)于離婚后扶養(yǎng)制度的規(guī)定是非常完善的，也很值得我國(guó)借鑒。

（二）法國(guó)

《法國(guó)民法典》第270條至281條規(guī)定了法國(guó)的離婚后扶養(yǎng)制度，制度明確規(guī)定了為盡可能補(bǔ)償因婚姻關(guān)系中斷而造成的離婚雙方各自生活條件上的差異。法國(guó)民法典并未像德國(guó)民法典一樣明細(xì)可以請(qǐng)求扶養(yǎng)費(fèi)的情況，而是僅僅以這一差異作為補(bǔ)償?shù)呐袛嘁罁?jù)，且僅在因扶養(yǎng)費(fèi)請(qǐng)求方的過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致的離婚的情況下可以拒絕給付外均不存在拒絕給付的條件。同時(shí)提出這種補(bǔ)償是一次性給付，分期給付為例外，這里與德國(guó)的支付方式恰恰相反。

（三）我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)

我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“民法典”除規(guī)定離婚時(shí)的損害賠償外，還規(guī)定了贍養(yǎng)費(fèi)制度?！懊穹ǖ洹钡?057條規(guī)定，夫妻無(wú)過(guò)失之一方，因判決離婚而陷于生活困難者，他方縱無(wú)過(guò)失，亦應(yīng)給予相當(dāng)之贍養(yǎng)費(fèi)。 對(duì)于撫養(yǎng)費(fèi)的給付數(shù)額，首先限于權(quán)利人個(gè)人生活所需，具體數(shù)額則根據(jù)權(quán)利人的身份、年齡、自行謀生的能力以及義務(wù)人的財(cái)力來(lái)決定。實(shí)務(wù)中為保證離婚配偶的新生活、避免雙方離婚后在財(cái)務(wù)上不可分以及避免定期給付的不確定性，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)一般采取一次性給付方式。

三、意見(jiàn)和建議

（一）完善的必要性

考察完大陸法系其他國(guó)家和地區(qū)對(duì)于離婚后扶養(yǎng)制度的規(guī)定，再回過(guò)頭來(lái)看我們國(guó)家的離婚經(jīng)濟(jì)幫助制度。我國(guó)的離婚經(jīng)濟(jì)幫助制度其主旨是對(duì)于出于弱勢(shì)一方的當(dāng)事人在生活困難時(shí)有從對(duì)方獲得經(jīng)濟(jì)幫助的權(quán)利，相信其脫胎于大陸法系的離婚后扶養(yǎng)制度。但是過(guò)于簡(jiǎn)單的制度設(shè)計(jì)，導(dǎo)致在審判實(shí)務(wù)中的超低適用率，從而在現(xiàn)實(shí)生活中產(chǎn)生了不好的社會(huì)效應(yīng)，也違背了法律設(shè)置的初衷，因此對(duì)該制度進(jìn)行完善已經(jīng)迫在眉睫。

1.制度的現(xiàn)存問(wèn)題

（1）經(jīng)濟(jì)幫助的條件過(guò)于嚴(yán)格，未予細(xì)化?！痘橐龇ā返谒氖l僅用“生活困難”對(duì)經(jīng)濟(jì)幫助的前提條件進(jìn)行了描述，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋（一）》第二十七條進(jìn)行了解釋，“生活困難”是指依靠個(gè)人財(cái)產(chǎn)和離婚時(shí)分得的財(cái)產(chǎn)無(wú)法維持當(dāng)?shù)鼗旧钏?，或者一方離婚后沒(méi)有住處。但是我國(guó)各地經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平各異，究竟什么情況屬于無(wú)法維持基本生活水平，很難量化。

（2）經(jīng)濟(jì)幫助提出的時(shí)間過(guò)于機(jī)械。根據(jù)婚姻法的規(guī)定，僅在離婚時(shí)存在“生活困難”方可請(qǐng)求經(jīng)濟(jì)幫助，但如果離婚后的一定時(shí)間內(nèi)發(fā)生上述情況則無(wú)法適用。審判實(shí)踐中更多的也是對(duì)于離婚時(shí)一方已經(jīng)存在重大疾病的才予以支持。

（3）經(jīng)濟(jì)幫助的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)缺如。我國(guó)婚姻法僅使用了“適當(dāng)幫助”，什么樣的幫助屬于適當(dāng)卻未提及，導(dǎo)致審判人員在審判時(shí)無(wú)標(biāo)準(zhǔn)可依。前文對(duì)于相關(guān)上網(wǎng)判決文書(shū)的統(tǒng)計(jì)也可以看出，大部分的經(jīng)濟(jì)幫助金額在5萬(wàn)元以內(nèi)，而對(duì)于一個(gè)無(wú)法自行維持生計(jì)的人來(lái)說(shuō)，幾萬(wàn)元的補(bǔ)助，根本無(wú)法長(zhǎng)期解決其生活困難。

2.制度修改的社會(huì)價(jià)值

在中國(guó)，女性在工作的同時(shí)，還要承受絕大多數(shù)甚至全部的家務(wù)，同時(shí)女性由于生育，不得不付出巨大的精力，對(duì)身體造成必然的損失，甚至有可能因此失去工作、晉升的機(jī)會(huì)，加上社會(huì)的歧視以及用人單位承擔(dān)的女性生育成本，基本決定了大部分的已婚女性在收入上無(wú)法超過(guò)男性。而這些原因，大部分是婚姻造成的，如果家務(wù)和生育無(wú)法得到社會(huì)基本的尊重和認(rèn)可，可能會(huì)導(dǎo)致越來(lái)越多的女性選擇不婚，同時(shí)也造成了部分女性束縛在毫無(wú)感情的婚姻里，導(dǎo)致離婚后的女性信訪、纏訪現(xiàn)象的發(fā)生。

由于婚姻產(chǎn)生的損失，不應(yīng)當(dāng)由女方一個(gè)人承擔(dān)，對(duì)我國(guó)的離婚經(jīng)濟(jì)幫助制度進(jìn)行修改，建立完善的離婚后扶養(yǎng)制度，能夠保護(hù)離婚后的弱勢(shì)方權(quán)益、體現(xiàn)法律的公平正義。同時(shí)，從另一個(gè)角度來(lái)說(shuō)，離婚后扶養(yǎng)費(fèi)的設(shè)置，一定程度上增加了經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢(shì)方離婚的成本，從而增強(qiáng)其對(duì)婚姻該有的嚴(yán)謹(jǐn)態(tài)度，增強(qiáng)其婚姻家庭責(zé)任意識(shí)。

（二）立法修改建議

鑒于現(xiàn)有離婚經(jīng)濟(jì)幫助制度的局限性，以及其他大陸法系國(guó)家離婚后扶養(yǎng)制度的合理性，建議將我國(guó)離婚經(jīng)濟(jì)幫助制度轉(zhuǎn)化為離婚后扶養(yǎng)制度，并對(duì)制度加以細(xì)化和完善。

1.規(guī)定權(quán)利人可以申請(qǐng)離婚后扶養(yǎng)的具體條件

對(duì)于請(qǐng)求人的要求，不應(yīng)當(dāng)簡(jiǎn)單以“生活困難”為標(biāo)準(zhǔn)，考慮到權(quán)利人在婚姻關(guān)系存續(xù)期間付出的努力，應(yīng)當(dāng)以不能維持離婚前的生活水平為標(biāo)準(zhǔn)，在權(quán)利人通過(guò)自己的努力而無(wú)法使自己維持離婚前的生活水平的，對(duì)方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)起扶養(yǎng)義務(wù)。

2.規(guī)定離婚扶養(yǎng)請(qǐng)求權(quán)的限制與喪失情形

參照德國(guó)民法典的規(guī)定，對(duì)離婚扶養(yǎng)請(qǐng)求權(quán)做一定的限制，允許在給付金額或者時(shí)間上進(jìn)行適當(dāng)限制，如雙方婚姻關(guān)系維持的期限、義務(wù)人的支付能力、權(quán)利人對(duì)于義務(wù)人及其近親屬的故意犯罪或者違法行為、權(quán)利人不能維持離婚前生活水平是否因婚姻而導(dǎo)致的、權(quán)利人是否故意陷于此種狀況等。為了保證權(quán)利人的權(quán)利能夠順利實(shí)現(xiàn)，這些限制的提出舉證責(zé)任應(yīng)當(dāng)在義務(wù)人一方。同時(shí)，在權(quán)利人再婚或者死亡的情況下，喪失離婚扶養(yǎng)請(qǐng)求權(quán)。

3.規(guī)定離婚扶養(yǎng)請(qǐng)求權(quán)的給付范圍與標(biāo)準(zhǔn)

首先，離婚后扶養(yǎng)費(fèi)應(yīng)僅限于權(quán)利人維持離婚前的生活水平，不得及于他人。

其次，應(yīng)當(dāng)對(duì)具體給付的金額明確計(jì)算方式，明確的給付標(biāo)準(zhǔn)有利于司法裁判的統(tǒng)一和適用，如類似于德國(guó)法的義務(wù)人與權(quán)利人收入之差的七分之四。

本文系對(duì)于離婚后扶養(yǎng)制度的淺薄之見(jiàn)，希望能夠通過(guò)本文讓更多的立法者、學(xué)者、實(shí)務(wù)工作者看到目前《婚姻法》第四十二條的適用困境，進(jìn)而對(duì)其完善有所幫助。

注釋：

離婚率：指在一定時(shí)期內(nèi)（一般為年度）某地區(qū)離婚數(shù)與總?cè)丝谥?。通常以千分率表示。?jì)算公式為：離婚率=（年內(nèi)離婚數(shù)/年平均總?cè)丝冢?00‰。

統(tǒng)計(jì)方式為在中國(guó)裁判文書(shū)網(wǎng)首頁(yè)“高級(jí)檢索”功能中選擇案件類型為“民事案件”、文書(shū)類型為“判決書(shū)”、案由為“離婚糾紛”、審判程序?yàn)椤耙粚彙?、裁判年份為?016”。

王澤鑒.民法概要.北京大學(xué)出版社.2009.530.

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