劉承韙 呂冰心

(中國(guó)政法大學(xué) 比較法學(xué)研究院，北京 100088)

引言：“中國(guó)好聲音”案引發(fā)的思考

電視節(jié)目模式是著作權(quán)法領(lǐng)域的前沿問(wèn)題，各國(guó)至今沒(méi)有一個(gè)統(tǒng)一的理論基礎(chǔ)和實(shí)踐做法。但電視節(jié)目模式的創(chuàng)新卻實(shí)實(shí)在在地影響著電視臺(tái)的收視率、知名度以及潛在的經(jīng)濟(jì)利益。比如，國(guó)內(nèi)王牌節(jié)目“快樂(lè)大本營(yíng)”對(duì)于湖南衛(wèi)視、“ 非誠(chéng)勿擾”對(duì)于江蘇衛(wèi)視、“歡樂(lè)喜劇人”對(duì)于東方衛(wèi)視、“中國(guó)好聲音”對(duì)于浙江衛(wèi)視的高收視率及其在國(guó)內(nèi)衛(wèi)視中第一陣營(yíng)的業(yè)界地位實(shí)屬重要。尤其是大家都比較關(guān)注的歌唱選秀節(jié)目“中國(guó)好聲音”，在各方合作愉快、運(yùn)轉(zhuǎn)良好之時(shí)，連續(xù)四年平均收視率超過(guò)4%，甚至高達(dá)6%，一時(shí)風(fēng)光無(wú)限。*參見(jiàn)《〈中國(guó)好聲音〉1-4季與〈奔跑吧兄弟〉1-2季收視率盤點(diǎn)對(duì)比》，載《綜藝節(jié)目收視率排行榜》，訪問(wèn)地址：http://www.tvtv.hk/archives/2262.html。訪問(wèn)時(shí)間：2017年9月10日。但到了“中國(guó)新歌聲”階段，雖2017年收視率也尚可，能達(dá)到2%左右，但較之以前已是嚴(yán)重下滑，輝煌不再。究其原因，除了評(píng)委變化、學(xué)員欠佳、觀眾審美疲勞等因素外，節(jié)目模式的變化為關(guān)鍵所在，也就是代表節(jié)目模式特色的關(guān)鍵要素的“轉(zhuǎn)椅”、“好聲音”、“手勢(shì)和話筒”等觀眾已熟悉的關(guān)鍵要素消失。電視節(jié)目模式的重要性由此可見(jiàn)一斑。

國(guó)內(nèi)電視臺(tái)大量拷貝國(guó)外成功電視節(jié)目模式已是普遍現(xiàn)象，這一點(diǎn)有表1*引自石超：《論電視節(jié)目版式尋求著作權(quán)法保護(hù)的出路》，載《版權(quán)》2017年第4期。中2015年和2016年全國(guó)排名前十的電視節(jié)目中一半以上引自國(guó)外的事實(shí)為證。其實(shí)，早在2005年，已熱播兩年的湖南衛(wèi)視電視節(jié)目《超級(jí)女聲》就被英國(guó)的電視節(jié)目制作公司Fremantle Media提出異議，說(shuō)《超級(jí)女聲》抄襲了其擁有版權(quán)的Pop Idol電視節(jié)目模式，并準(zhǔn)備對(duì)此采取法律行動(dòng)。*參見(jiàn)劉文杰、曹曼文：《電視節(jié)目模板的版權(quán)保護(hù)》，載《現(xiàn)代傳播》2011年第3期。

表1 2015年和2016年全國(guó)排名前十的電視節(jié)目

而隨著“中國(guó)好聲音”系列糾紛的出現(xiàn)，電視節(jié)目模式問(wèn)題在近兩年引發(fā)了全民關(guān)注和學(xué)界深思?！癟he Voice of …”節(jié)目是由荷蘭TALPA公司獨(dú)創(chuàng)開(kāi)發(fā)的真人選秀節(jié)目，以歌唱比賽為核心內(nèi)容。在TALPA公司的授權(quán)下，第1季至第4季“中國(guó)好聲音”由燦星公司于2012年至2015年制作，并在浙江衛(wèi)視播出。該節(jié)目開(kāi)播以來(lái)，收視率連續(xù)四年一直保持領(lǐng)先，風(fēng)靡全國(guó)，在社會(huì)公眾中具有了很高知名度，成為中國(guó)電視節(jié)目的標(biāo)桿。經(jīng)過(guò)浙江衛(wèi)視多年持續(xù)培育打造，“中國(guó)好聲音”節(jié)目已經(jīng)積累了巨大商譽(yù)，成為浙江省乃至全國(guó)的一張文化名片。而授權(quán)到期后，依照合同約定，燦星制作享有同等條件下對(duì)“ The Voice of …”節(jié)目的優(yōu)先續(xù)約權(quán)，但水漲船高，TALPA公司將版權(quán)費(fèi)由原來(lái)百萬(wàn)級(jí)人民幣提高到億元，兩家不歡而散。最后，唐德公司以6000萬(wàn)美元版權(quán)費(fèi)取得了TALPA公司的授權(quán)，即自2016年1月28日起至2020年1月28日，唐德公司取得在中國(guó)大陸使用、分銷、市場(chǎng)推廣、投放廣告、宣傳及其他形式開(kāi)發(fā)“中國(guó)好聲音”節(jié)目的相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的獨(dú)占且唯一授權(quán)。就相關(guān)不同主體的權(quán)限問(wèn)題，自2016年到2017年，荷蘭TALPA公司、燦星公司、唐德影視、浙江廣電等多家公司分別向香港國(guó)際仲裁中心、北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院、浙江省高院提出與好聲音電視節(jié)目模式相關(guān)的系列案件仲裁和訴訟，引發(fā)關(guān)注和討論。

很明顯，上述系列糾紛發(fā)生的根源在于，當(dāng)事各方對(duì)于電視節(jié)目模式的認(rèn)識(shí)存在較大差異，由于沒(méi)有明確的法律支持，各說(shuō)各的道理。實(shí)際上，燦星公司在2012年僅花40萬(wàn)美元買下的“中國(guó)好聲音”版權(quán)，取得了巨大收益：2012年?duì)N星公司和浙江衛(wèi)視取得了960萬(wàn)美元的冠名費(fèi)；2013年取得了3200萬(wàn)美元的冠名費(fèi)、3500萬(wàn)美元的廣告費(fèi)，以及1600萬(wàn)美元的“網(wǎng)絡(luò)版權(quán)”費(fèi)；2014年，更是取得了4000萬(wàn)美元的冠名費(fèi)、2400萬(wàn)美元的特約和3200萬(wàn)美元的“網(wǎng)絡(luò)版權(quán)”費(fèi)。這種以小博大，僅以40萬(wàn)美元的“版權(quán)”創(chuàng)造上億美元商業(yè)價(jià)值的現(xiàn)狀背后，也反映了對(duì)該電視節(jié)目版權(quán)、電視節(jié)目模式的法律保護(hù)不力和法律制度的滯后。而隨著高品質(zhì)、受觀眾歡迎的電視節(jié)目模式的創(chuàng)新不足、需求旺盛，電視節(jié)目模式交易持續(xù)增長(zhǎng)，此種法律需求的重要性日漸凸顯。*田豐：《電視節(jié)目的表現(xiàn)形式有沒(méi)有版權(quán)？》，載知乎網(wǎng)，訪問(wèn)地址：https://www.zhihu.com/question/21457909，訪問(wèn)時(shí)間：2017年9月10日。

電視節(jié)目模式到底是什么？世界各國(guó)對(duì)于電視節(jié)目模式秉持何種態(tài)度？法律對(duì)于電視節(jié)目模式都有什么樣的保護(hù)方式？電視節(jié)目模式可否構(gòu)成著作權(quán)法上的作品？電視節(jié)目模式要獲得著作權(quán)法保護(hù)需要考量哪些具體要素？如此等等，需要我們結(jié)合眾多的法律糾紛、挑戰(zhàn)傳統(tǒng)法律規(guī)范，一一思考和回答：

一、電視節(jié)目模式的概念

電視節(jié)目模式的定義，學(xué)界尚缺乏完全統(tǒng)一認(rèn)識(shí)。早在1960年，美國(guó)作家協(xié)會(huì)首次給電視節(jié)目模式如此定義：“電視節(jié)目模式是指為電視節(jié)目的拍攝提供書面框架的節(jié)目流程，由特定的人物行為、重復(fù)出現(xiàn)元素以及變化元素等構(gòu)成的整體。”*Robin Meadow, Television Format-The Search for Protection, 58 Ca1.L.Rev.(1970),1169.到1998年，有學(xué)者提出，電視節(jié)目模式應(yīng)該包括整個(gè)節(jié)目的構(gòu)思和詳細(xì)策劃的整體框架，用以指導(dǎo)具體每一集節(jié)目的制作。該定義總結(jié)了電視節(jié)目模式的主要特征——系列電視節(jié)目的制作框架，但主要從功能角度來(lái)界定，有一定局限性，所以未被廣泛認(rèn)可。其后，在學(xué)者邁都等人的倡導(dǎo)之下，電視節(jié)目模式開(kāi)始從構(gòu)成要素角度加以界定。在邁都看來(lái)，“電視節(jié)目模式是一種特殊的文學(xué)創(chuàng)作，它不同于書本因?yàn)樗还╅喿x；它不同于戲劇因?yàn)樗荒鼙谎莩?；它不同于故事梗概因?yàn)樗舜罅考?xì)節(jié)使節(jié)目的大綱發(fā)展為了具體的腳本，它的特別之處在于囊括了吸引觀眾的系列節(jié)目中所有一致的元素?！?Robin Meadow, Television Format-The Search for Protection, 58 Ca1.L.Rev.(1970),1169.．到2006年，學(xué)者莫蘭和馬阿本將其進(jìn)一步明確為：“電視節(jié)目模板就是剔除每一期單獨(dú)的節(jié)目中不斷變化的元素后所剩余的不可變更的元素的集合。”該元素說(shuō)的定義簡(jiǎn)潔明了，得到一定認(rèn)同，但是仍未能從正面給模式定性，對(duì)于具體內(nèi)容也語(yǔ)焉不詳，因此不足以應(yīng)用到司法實(shí)踐。*參見(jiàn)胡騁：《電視節(jié)目模板的版權(quán)性質(zhì)》，載《人民司法(應(yīng)用)》2011年第15期。

可見(jiàn)，對(duì)電視節(jié)目模式的定義可以從兩個(gè)角度入手，一是電視節(jié)目模式的構(gòu)成要素，即凸顯電視節(jié)目模式獨(dú)創(chuàng)性的若干要素或細(xì)節(jié)；二是，電視節(jié)目模式的功能，即對(duì)電視節(jié)目制作的指引性。這兩個(gè)不同角度其實(shí)是觀察電視節(jié)目模式的兩個(gè)維度，構(gòu)成和功能兩者結(jié)合在一起，可以較為全面地界定節(jié)目模式。*參見(jiàn)李梅：《電視節(jié)目模式的法律保護(hù)路徑研究》，對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)碩士學(xué)位論文(2015年)，第5頁(yè)。因此，電視節(jié)目模式是指由綜藝節(jié)目創(chuàng)意、流程、規(guī)則、技術(shù)規(guī)定、主持風(fēng)格等多種元素組成，可以用于多次重復(fù)制作類似節(jié)目的模板。

當(dāng)然，電視節(jié)目模式的類型也多種多樣。最為簡(jiǎn)單的表現(xiàn)形式即“文案”(Paper Format)。有的文案可能僅僅描述了一個(gè)創(chuàng)意，比如：一檔由女嘉賓挑選男嘉賓的相親類電視節(jié)目；有的文案可能稍詳實(shí)一些，包括人物和故事情節(jié)，形成一個(gè)故事框架；而有的文案可能會(huì)更加立體和豐富，即包括故事主線的起承轉(zhuǎn)合，也加入更多關(guān)于節(jié)目錄制的細(xì)節(jié)，包括舞臺(tái)布景、燈光、音樂(lè)、主持人站位和臺(tái)詞、點(diǎn)評(píng)嘉賓的站位和臺(tái)詞，甚至包括男嘉賓的出場(chǎng)方式，等等，最終形成一套制作寶典(Format Bible)。*參見(jiàn)李梅：《電視節(jié)目模式的法律保護(hù)路徑研究》，對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)碩士學(xué)位論文(2015年)，第5頁(yè)。從最簡(jiǎn)單的一句話創(chuàng)意，到無(wú)所不包的節(jié)目制作寶典，從廣義上來(lái)說(shuō)，可能都屬于電視節(jié)目模式。但如果節(jié)目模式僅有創(chuàng)意而沒(méi)有制作細(xì)節(jié)，則其性質(zhì)上無(wú)疑屬于“思想”，而非法律所保護(hù)的“表達(dá)”；同樣的，如果節(jié)目模式僅是不具有獨(dú)特性的操作指引，如主持人的站位、開(kāi)場(chǎng)音樂(lè)的選擇、舞臺(tái)布景等，則又可能歸于“操作說(shuō)明”，也不能得到法律的保護(hù)。因此，只有既具有創(chuàng)意又富有獨(dú)特操作細(xì)節(jié)的節(jié)目模式才是節(jié)目生命力的源泉，也才有法律加以保護(hù)的必要，也是我們本文所討論的電視節(jié)目模式。

前面我們討論了電視節(jié)目模式的內(nèi)容和定義，在此基礎(chǔ)上，我們來(lái)看，“電視節(jié)目模式”這一名稱是否準(zhǔn)確。電視節(jié)目模式，有的也稱電視節(jié)目模板、電視節(jié)目版式等，對(duì)應(yīng)英文是“Television Program Format”。我們認(rèn)為“電視節(jié)目模式”相較上述其他名稱更好，原因有三：

(1)我國(guó)廣電總局和法院系統(tǒng)的規(guī)范文件即使用電視節(jié)目“模式”這樣的用語(yǔ)。2016年、2017年的文件中，國(guó)家新聞出版廣電總局使用電視節(jié)目模式作為其規(guī)范用語(yǔ)。2016年6月20日，廣電總局發(fā)布《關(guān)于大力推動(dòng)廣播電視節(jié)目自主創(chuàng)新工作的通知》，其第三部分稱“做好引進(jìn)境外版權(quán)模式節(jié)目備案工作，進(jìn)一步規(guī)范播出秩序”。同時(shí)，2017年8月5日發(fā)布的《關(guān)于把電視上星綜合頻道辦成講導(dǎo)向、有文化的傳播平臺(tái)的通知》也同樣用了電視節(jié)目“境外模式”這樣的概念。另外，北京市高院2015年4月15日發(fā)布的《北京市高級(jí)人民法院關(guān)于審理涉及綜藝節(jié)目著作權(quán)糾紛案件若干問(wèn)題的解答》，也明確使用“綜藝節(jié)目模式”這樣的表述。可見(jiàn)，我國(guó)官方認(rèn)可電視節(jié)目模式這樣的規(guī)范用語(yǔ)。

(2)模式并非模板?！澳０濉蓖ǔａ槍?duì)文字或書面文件，該表述不太符合電視節(jié)目模式的內(nèi)涵，最多只是對(duì)應(yīng)電視節(jié)目模式所包含的文案、腳本等文字或書面文件。

(3)模式亦非版式?！鞍媸健币辉~最早出現(xiàn)在出版領(lǐng)域內(nèi)，通常針對(duì)圖書或期刊的版式，也通常指靜態(tài)的版式設(shè)計(jì)等書面內(nèi)容，包括開(kāi)本、排式、版面、插圖等。我國(guó)《著作權(quán)法》第 36 條規(guī)定的賦予出版者的版式設(shè)計(jì)權(quán)與本文討論的節(jié)目模式設(shè)計(jì)有相似之處，但差異也明顯，版式無(wú)法承載電視節(jié)目模式的動(dòng)態(tài)和豐富內(nèi)容?！吨鳈?quán)法》第36條規(guī)定出版者有權(quán)允許或者禁止他人使用自己出版的圖書、期刊等的版式設(shè)計(jì)。除了出版者自己可以隨意使用其版式設(shè)計(jì)外，其他人未經(jīng)許可不得擅自按原樣復(fù)制。這里的版式，是著作權(quán)人的鄰接權(quán)，并非承認(rèn)版式設(shè)計(jì)本身滿足了獨(dú)創(chuàng)性要求，構(gòu)成了作品。*參見(jiàn)畢文軒：《論電視節(jié)目模式的著作權(quán)法地位——基于國(guó)外判例的視角》，載《研究生法學(xué)》2016年第1期。

二、各國(guó)態(tài)度與保護(hù)模式

從世界范圍內(nèi)來(lái)看，與電視節(jié)目模式的定義相同，各國(guó)法律對(duì)于電視節(jié)目模式的性質(zhì)和態(tài)度也缺乏一致意見(jiàn)。各國(guó)法律對(duì)于電視節(jié)目模式的保護(hù)態(tài)度基本可以從表2中看出。*參見(jiàn)石超：《論電視節(jié)目版式尋求著作權(quán)法保護(hù)的出路》，載《版權(quán)》2017年第4期。

表2 部分國(guó)家法律對(duì)電視節(jié)目模式的保護(hù)態(tài)度

首先，在成文立法上，目前仍未有國(guó)家通過(guò)立法定義電視節(jié)目模板，唯一的嘗試是1990年的英國(guó)廣播電視法修訂草案。該草案指出，模式可以解釋為電視節(jié)目模式策劃書，即以有形形式記錄下的制作節(jié)目模式的計(jì)劃，或者解釋為模式化的準(zhǔn)節(jié)目，即同時(shí)擁有固定和不固定元素的可開(kāi)發(fā)為系列節(jié)目的節(jié)目框架。但反對(duì)者認(rèn)為這個(gè)定義太過(guò)模糊和籠統(tǒng)，范圍太廣，不能在司法實(shí)踐中加以解釋引用，最后草案未能通過(guò)。

其次，各國(guó)對(duì)于電視節(jié)目模式的態(tài)度主要還是反映在各自經(jīng)典判例中，這些經(jīng)典判例所包含的規(guī)則才是各國(guó)關(guān)于電視節(jié)目模式的“活法”，因此我們有必要對(duì)世界范圍內(nèi)最為經(jīng)典的電視模式案例稍作列舉觀察。

(1)1983年新西蘭高等法院的格林訴新西蘭廣播公司(Green v. Broadcasting Corporation of New Zealand)案*(1989) RPC 700.。英國(guó)真人秀節(jié)目《機(jī)會(huì)來(lái)敲門》(Opportunity Knocks)是1956年至1978年間英國(guó)ITV電視臺(tái)播出的最熱的一檔節(jié)目。Hughie Green是該節(jié)目的原創(chuàng)者、制片人和出品人。1975年至1978年間，新西蘭電視臺(tái)制作播出了一檔與Opportunity Knocks相類似的節(jié)目。Green訴稱新西蘭電視臺(tái)侵犯了該節(jié)目的著作權(quán)。原告認(rèn)為被告公司播出的真人秀節(jié)目名稱與其節(jié)目名稱完全相同，該節(jié)目使用的廣告語(yǔ)、選手的出場(chǎng)方式以及衡量觀眾反應(yīng)的掌聲測(cè)量?jī)x也與其節(jié)目中的儀器毫無(wú)差異，據(jù)此提出侵權(quán)之訴。新西蘭高等法院認(rèn)為，原告的節(jié)目模式《機(jī)會(huì)在敲門》缺乏戲劇作品所需要的穩(wěn)定性及連續(xù)性，不屬于版權(quán)保護(hù)的作品。上訴法院英國(guó)樞密院亦認(rèn)為，原告的作品由于缺乏戲劇作品所需要的統(tǒng)一完整性(Unity)而不屬于版權(quán)保護(hù)的作品。

(2)2003年美國(guó)紐約區(qū)法院哥倫比亞廣播公司訴美國(guó)廣播公司(CBS v. ABC)案。哥倫比亞廣播公司 ( CBS) 起訴美國(guó)廣播公司 ( ABC) ，稱后者擬播出的真人秀《I＇m A Celebrity，Get Me Out of Here! 》對(duì)其擁有的真人秀節(jié)目 Survivor 構(gòu)成侵權(quán)。法官認(rèn)為，原被告節(jié)目的思想創(chuàng)意雖為相同，即均是“生存”主題，但節(jié)目的具體表達(dá)方式存在差異，在節(jié)目的“整體感覺(jué)、主題、角色、情節(jié)、發(fā)展過(guò)程、速度及場(chǎng)景”等方面并不相同；原告的節(jié)目是經(jīng)過(guò)編輯、后期加工的錄制節(jié)目，被告的節(jié)目則是現(xiàn)場(chǎng)直播的真人秀等。尤其是從“感覺(jué)”來(lái)看，兩個(gè)節(jié)目明顯不同，原告的節(jié)目較為嚴(yán)肅，被告的節(jié)目總體則給人輕松的感覺(jué)。就二者在內(nèi)容安排上尤其是內(nèi)容順序上的相似性，法官認(rèn)為原告不能壟斷這一順序，因?yàn)樗鼈兪恰安粩鄰那叭颂幗梃b和發(fā)展的過(guò)程”中的一環(huán)，也就是屬于公有領(lǐng)域?？偠灾捎趦蓚€(gè)節(jié)目實(shí)質(zhì)上并不相同，因此不存在侵權(quán)，但并沒(méi)有否定電視節(jié)目模式的可版權(quán)性。

(3)2004年荷蘭最高法院卡斯特威電視制作公司訴埃德蒙(Castaway Television Productions Ltd & Planet 24 production Ltd v. Endemol)案。本案原告認(rèn)為其真人秀節(jié)目模式“Survivor”共有12個(gè)不變?cè)?12個(gè)元素為：(1)若干個(gè)具有完全不同背景和特征的人組成小組并且與外界隔絕，以確保他們的行動(dòng)自由受到嚴(yán)格限制；(2)小組被電視攝像機(jī)跟隨，并配有多名解說(shuō)員；(3)小組一天24小時(shí)均被監(jiān)控；(4)節(jié)目為每天播出，并且播報(bào)的內(nèi)容僅包括一天的內(nèi)容；(5)小組必須完成制作方布置的任務(wù)，并且贏得獎(jiǎng)勵(lì)；(6)小組成員必須自助，不可互助；(7)小組內(nèi)部投票決定誰(shuí)應(yīng)當(dāng)離開(kāi)，或者誰(shuí)來(lái)發(fā)言決定一個(gè)人離開(kāi)，這導(dǎo)致個(gè)人必須在自己的利益和小組的利益之間權(quán)衡選擇；(8)小組成員的避選由心理學(xué)家和制片方進(jìn)行。(9)小組在未經(jīng)制片方允許的情況下不可以和外界聯(lián)絡(luò)；(10)小組成員只能帶一點(diǎn)點(diǎn)私人物品；(11)小組成員被要求每天用視頻記錄下自己對(duì)比賽的感觸；(12)最后剩下的參賽者能獲得大獎(jiǎng)，而其他人將一無(wú)所獲。、而這些元素的排列組合使其成為具有獨(dú)創(chuàng)性的作品，應(yīng)受版權(quán)法的保護(hù)。被告稱，電視節(jié)目模式不受版權(quán)法保護(hù)，而且被告的 Big Brother模式也不構(gòu)成對(duì)原告模式的侵犯。荷蘭最高法院給予電視節(jié)目模式版權(quán)法保護(hù)積極的態(tài)度。法院認(rèn)為，電視節(jié)目模式的單個(gè)元素通過(guò)創(chuàng)作者智力活動(dòng)，以特有的方式排列組合，使其最終構(gòu)成了具有獨(dú)創(chuàng)性的作品而享有版權(quán)。如果他人使用了電視節(jié)目模式中的各元素，并以相同的方式進(jìn)行排列組合，則有可能構(gòu)成侵權(quán)。至于侵權(quán)是否成立，要看其復(fù)制的元素的數(shù)量視個(gè)案而定。雖然在本案的認(rèn)定中，法官考量了兩個(gè)電視節(jié)目的相似性，最終認(rèn)定其相似程度不構(gòu)成侵權(quán)。但本案確立了電視節(jié)目模式可受版權(quán)法保護(hù)的要素認(rèn)定原則及方法。*參見(jiàn)劉佳旭：《電視節(jié)目模版的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)模式研究》，北京化工大學(xué)碩士學(xué)位論文(2013年)，第16頁(yè)。電視節(jié)目模式中的要素及其排列組合形式使其構(gòu)成值得著作權(quán)法保護(hù)的獨(dú)創(chuàng)性作品。

(4) 2004巴西埃德蒙訴巴西SBT電視臺(tái)(Endemolv.TVSBTofBrazil)案。原告與被告就 Big Brother節(jié)目模式使用許可事宜展開(kāi)談判。然而被告中斷了談判，自行播出了一檔名為 The Artist’s House 的真人秀節(jié)目。原告認(rèn)為被告拷貝了原告的電視節(jié)目模式，因而構(gòu)成侵權(quán)。被告否認(rèn)侵權(quán)。法院在征詢專家意見(jiàn)后認(rèn)為，電視傳媒所使用的“電視節(jié)目模式”一詞是一個(gè)寬泛得多的概念。它不僅僅包括節(jié)目的基本創(chuàng)意，還涵蓋內(nèi)容廣泛的技術(shù)、藝術(shù)、經(jīng)濟(jì)、商業(yè)信息。就原告節(jié)目模式而言，它不僅僅規(guī)定將一些人關(guān)在房子里，從外部窺視一段時(shí)間，它還細(xì)致地規(guī)劃了節(jié)目的開(kāi)始、進(jìn)行和結(jié)束，不僅對(duì)現(xiàn)場(chǎng)氣氛而且對(duì)攝像機(jī)放置在哪里都有詳盡描述，此外還包括諸如 24 小時(shí)別在選手身上的麥克風(fēng)如何使用、音樂(lè)風(fēng)格、選手與外界聯(lián)系的方式、活動(dòng)方式等細(xì)節(jié)。每天通過(guò)電視和互聯(lián)網(wǎng)向千百萬(wàn)人提供真人秀的畫面與聲響同時(shí)伴隨著商業(yè)開(kāi)發(fā)也是節(jié)目模式的獨(dú)特之處。法院認(rèn)為，兩個(gè)節(jié)目之間極大的相似性并非出于偶然，而是源于被告對(duì)原告節(jié)目模式的粗魯?shù)某u。最終，節(jié)目制作方獲得了相當(dāng)于 400萬(wàn)英磅的賠償，其巴西被許可人獲得超過(guò) 100萬(wàn)英磅的賠償。*引自劉文杰、曹曼文：《電視節(jié)目模板的版權(quán)保護(hù)》，載《現(xiàn)代傳播》2011年第3期。

綜上可知，巴西和荷蘭等國(guó)明確支持電視節(jié)目模式的著作權(quán)保護(hù)。以英美為代表的判例法國(guó)家同時(shí)也是模式創(chuàng)作、開(kāi)發(fā)和輸出的大國(guó)，其模式產(chǎn)業(yè)盈利已經(jīng)成為電視臺(tái)總盈利的重要部分。在已知的英國(guó)、美國(guó)幾十個(gè)法律糾紛中，雖然沒(méi)有判決侵權(quán)成立的案件，但是有若干判例表示電視節(jié)目模式在一定條件下可以獲得法律保護(hù)。德國(guó)、法國(guó)等大陸法系國(guó)家則仍然保持其相對(duì)保守的法律思維，不承認(rèn)電視節(jié)目模式的著作權(quán)保護(hù)。

與態(tài)度相對(duì)應(yīng)的是保護(hù)模式，各國(guó)對(duì)于電視節(jié)目模式有如下幾種：

第一種是合同法、商業(yè)秘密法的外圍保護(hù)模式。合同法的保護(hù)對(duì)于參與交易的當(dāng)事人最為直接也最為簡(jiǎn)單，在當(dāng)事人之間創(chuàng)造了保護(hù)一方當(dāng)事人電視節(jié)目模式創(chuàng)意的法律效力，相當(dāng)于當(dāng)事人之間的法律。但合同法保護(hù)的問(wèn)題在于，合同具有相對(duì)性，其約束力通常只針對(duì)當(dāng)事人雙方，不對(duì)合同外的第三人產(chǎn)生約束力。所以，在當(dāng)事人合同關(guān)系結(jié)束之后或者第三人侵害電視節(jié)目模式時(shí)就無(wú)法獲得有效的保護(hù)。

電視節(jié)目模式的制作內(nèi)容包含很多技術(shù)性的手段和元素，機(jī)密的數(shù)據(jù)、技術(shù)性的操作和獨(dú)創(chuàng)性的編排，這些信息均記錄在節(jié)目模式的文字腳本中，對(duì)于這部分技術(shù)手段和方法，可以通過(guò)商業(yè)秘密的保護(hù)，而這也為電視節(jié)目模式進(jìn)行部分的商業(yè)秘密保護(hù)提供了可行性。選擇商業(yè)秘密保護(hù)模式的優(yōu)勢(shì)在于，商業(yè)秘密天然地具有保密性，其對(duì)于電視節(jié)目模式的保護(hù)具有一定程度上的全面性。但商業(yè)秘密保護(hù)模式存在兩點(diǎn)弊端。第一，一旦公開(kāi)，無(wú)論其是否包含擁有版權(quán)的內(nèi)容，就已很難再受到法律的保護(hù)；第二，商業(yè)秘密不具有絕對(duì)性、排他性。從世界各國(guó)關(guān)于電視節(jié)目模式的案例糾紛來(lái)看，絕大多數(shù)電視節(jié)目模式抄襲者都是看到已經(jīng)成功播出的電視節(jié)目模式的豐厚利潤(rùn)后，才開(kāi)始克隆在先的電視節(jié)目模式的。因此，電視節(jié)目模式法律保護(hù)的商業(yè)秘密模式很難切實(shí)維護(hù)電視節(jié)目模式創(chuàng)作人員的利益。*參見(jiàn)王萌：《淺析真人秀電視節(jié)目四類法律保護(hù)模式的利弊》，載《法制博覽》2016年第6期。

第二種是間接的綜合保護(hù)模式。也就是通過(guò)“商標(biāo)法+專利法+著作權(quán)法+反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法”的間接但又綜合保護(hù)的方式保護(hù)電視節(jié)目模式。其中，商標(biāo)法保護(hù)節(jié)目的名稱、標(biāo)志等，專利法保護(hù)節(jié)目所使用的特定技術(shù)(比如“轉(zhuǎn)椅”)等，著作權(quán)法保護(hù)節(jié)目劇本和寶典，反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法則提供一種籠統(tǒng)的兜底保護(hù)。曾有學(xué)者對(duì)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》與《專利法》《商標(biāo)法》《著作權(quán)法》三者的關(guān)系作了一個(gè)生動(dòng)的比喻，將后三者比喻成浮在海面上的三座冰山，而《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》則是托著這三座冰山的海水。在著作權(quán)法、專利法與反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法出現(xiàn)競(jìng)合時(shí)，適用著作權(quán)法，而在著作權(quán)法和專利法沒(méi)有規(guī)定的時(shí)候，往往引用反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法來(lái)保護(hù)相關(guān)權(quán)益。*參見(jiàn)劉春田：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法》，中國(guó)人民大學(xué)出版社2009年版，第346頁(yè)。

第三是直接的著作權(quán)法保護(hù)模式。該模式即巴西和荷蘭那樣直接賦予電視節(jié)目模式以獨(dú)立形式的著作權(quán)，這種保護(hù)模式簡(jiǎn)潔、有效，是對(duì)電視節(jié)目模式最強(qiáng)力度的法律保護(hù)。

我國(guó)目前的做法近似于第二種間接的綜合保護(hù)模式。比如北京市高院于2015年4月15日發(fā)布的《北京市高級(jí)人民法院關(guān)于審理涉及綜藝節(jié)目著作權(quán)糾紛案件若干問(wèn)題的解答》表示：“綜藝節(jié)目模式是綜藝節(jié)目創(chuàng)意、流程、規(guī)則、技術(shù)規(guī)定、主持風(fēng)格等多種元素的綜合體。綜藝節(jié)目模式屬于思想的，不受《著作權(quán)法》的保護(hù)。綜藝節(jié)目中的節(jié)目文字腳本、舞美設(shè)計(jì)、音樂(lè)等構(gòu)成作品的，可以受《著作權(quán)法》的保護(hù)?！痹摫硎鲇行┠＠鈨煽?，為理解北京市高級(jí)人民法院的用意，可進(jìn)一步參考《北京市高級(jí)人民法院關(guān)于審理綜藝節(jié)目著作權(quán)案件的調(diào)查研究》中對(duì)該問(wèn)題的闡述：“節(jié)目模板是由節(jié)目創(chuàng)意引發(fā)出來(lái)的系列元素的綜合體，其核心在于節(jié)目創(chuàng)意，一個(gè)節(jié)目的成功與否關(guān)鍵在于節(jié)目創(chuàng)意，而創(chuàng)意屬于思想范疇，如果對(duì)其進(jìn)行著作權(quán)法的保護(hù)，這種對(duì)思想的壟斷將違背民主社會(huì)中思想自由的基本理念。節(jié)目模板中的其他具體元素，如節(jié)目規(guī)則、主持風(fēng)格、節(jié)目流程等，也很難作為一種表達(dá)進(jìn)行保護(hù)。當(dāng)然，節(jié)目模板形成過(guò)程中形成的‘紙上模板’或者說(shuō)是文字腳本、舞美設(shè)計(jì)、音樂(lè)等可以構(gòu)成作品的，可以受到著作權(quán)法保護(hù)的，但這并不等同于節(jié)目模式作為一個(gè)整體可以受到著作權(quán)法的保護(hù)?！?北京市高級(jí)人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭：《北京市高級(jí)人民法院關(guān)于審理綜藝節(jié)目著作權(quán)案件的調(diào)查研究》，載《電子知識(shí)產(chǎn)權(quán)》2015年第5期。

三、著作權(quán)法保護(hù)何以可能

(一)電視節(jié)目模式主要是表達(dá)而非思想

電視節(jié)目模式難以得到著作權(quán)法保護(hù)的最大障礙當(dāng)屬著作權(quán)法中的“思想與表達(dá)二分法”。所謂“思想與表達(dá)二分法”，根據(jù)TRIPS協(xié)議第9條第2款，即著作權(quán)的保護(hù)延及表述方式，但不延及思想、程序、操作方法或數(shù)學(xué)概念本身。美國(guó)也有類似規(guī)定，其1976年著作權(quán)法第102條b款規(guī)定：著作權(quán)法不保護(hù)思想、程序、工序、系統(tǒng)、操作方法、概念、原則或發(fā)現(xiàn)。

我們知道，所有優(yōu)秀的電視節(jié)目模式首先是一個(gè)偉大的想法(Idea)，然后再經(jīng)過(guò)團(tuán)隊(duì)的開(kāi)發(fā)、制作變成優(yōu)秀的節(jié)目。但對(duì)一個(gè)節(jié)目模式而言，構(gòu)成要素絕不僅僅是想法，其內(nèi)容也并不限于節(jié)目的規(guī)則流程、場(chǎng)景設(shè)置、技術(shù)規(guī)定、角色安排等要素。節(jié)目的制作者只是根據(jù)節(jié)目市場(chǎng)定位和對(duì)目標(biāo)人群的分析挑選出其中若干要素并將其組合在一起，從而構(gòu)成了一檔節(jié)目的基本框架。這些元素的結(jié)合構(gòu)成了一個(gè)整體，而不僅僅是一套簡(jiǎn)單的游戲規(guī)則或程序。*參見(jiàn)何鵬：《論電視節(jié)目版式的著作權(quán)保護(hù)》，載《法律科學(xué)》2016年第3期。這種對(duì)于各個(gè)要素選擇和編排的組合方式體現(xiàn)了作者很強(qiáng)的獨(dú)創(chuàng)性，也使得節(jié)目本身具有很強(qiáng)的可識(shí)別性。如果僅僅將其認(rèn)定為一種思想，似乎并不合理。*參見(jiàn)畢文軒：《論電視節(jié)目版式的著作權(quán)法地位》，載《研究生法學(xué)》2016年第1期。以“中國(guó)好聲音”為例，最早源于荷蘭Talpa公司的《The Voice》之節(jié)目模式寶典經(jīng)過(guò)了“英國(guó)之聲”、“美國(guó)之聲”、“韓國(guó)之聲”、“德國(guó)之聲”等，并不斷加以完善，被引入中國(guó)時(shí)已經(jīng)十分完美。因而母版的制作方要求《中國(guó)好聲音》應(yīng)盡可能的遵循寶典，如其使用的Logo標(biāo)識(shí)形狀、角度、海報(bào)設(shè)計(jì)、宣傳片頭、導(dǎo)師們拿著麥克風(fēng)的手勢(shì)、現(xiàn)場(chǎng)紅色的背景、導(dǎo)師所坐的椅子(專門從英國(guó)空運(yùn)過(guò)來(lái)的)等整體包裝和視覺(jué)元素都必須遵照寶典。甚至某個(gè)導(dǎo)師極富信息量的表情也都是通過(guò)嚴(yán)格的技術(shù)條款加以保障的。模式方還要求現(xiàn)場(chǎng)必須使用27個(gè)機(jī)位，以達(dá)到無(wú)死角拍攝。在節(jié)目錄制時(shí)，母版的舞美師、音響師和制作人等均親臨現(xiàn)場(chǎng)給予指導(dǎo)，對(duì)燈光、布置、音響等提出建議。對(duì)于四位導(dǎo)師，授權(quán)方亦做出了資格上的要求，包括兩位國(guó)內(nèi)一線大牌、一位受年輕人追捧和喜愛(ài)的歌手、一名選秀歌手或是有坎坷經(jīng)歷的較其他三位年輕的歌手。而對(duì)于學(xué)員，則被要求采用五分制——三分聲音，兩分故事。此外，模式提供方還要求樂(lè)隊(duì)必須是現(xiàn)場(chǎng)演奏，以增強(qiáng)節(jié)目的震撼力。以上這一系列元素在經(jīng)過(guò)制作方精心選擇、安排、組合、編排后，形成了一個(gè)固定的節(jié)目形式和節(jié)目模式，也形成了一本完美的模式寶典。對(duì)此，我們傾向于認(rèn)為其是創(chuàng)制者腦中想法的外化呈現(xiàn)，不僅具有獨(dú)創(chuàng)性，而且應(yīng)屬于表達(dá)而受到著作權(quán)法的保護(hù)。任何人未經(jīng)許可，創(chuàng)制出與其“整體感覺(jué)、主題、角色、情節(jié)、發(fā)展過(guò)程、速度及場(chǎng)景”等相似的節(jié)目，則可認(rèn)為構(gòu)成侵權(quán)。*參見(jiàn)方皛：《電視節(jié)目的表現(xiàn)形式有沒(méi)有版權(quán)？》，載知乎網(wǎng)，訪問(wèn)地址：https://www.zhihu.com/question/21457909/answer/33651923，訪問(wèn)時(shí)間：2017年9月10日。

(二)電視節(jié)目模式是具有獨(dú)創(chuàng)性、可復(fù)制性的智力成果(作品)

根據(jù)我國(guó)著作權(quán)法規(guī)定，電視節(jié)目模式只有在符合著作權(quán)法的作品定義時(shí)，才有可能獲得著作權(quán)。何為作品呢？《著作權(quán)法實(shí)施條例》第二條說(shuō)：著作權(quán)法所稱作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。因此，當(dāng)一個(gè)電視節(jié)目模式符合了“具有獨(dú)創(chuàng)性”并能“以某種有形形式復(fù)制”和“智力成果”的條件時(shí)，就完全可以列入著作權(quán)法所保護(hù)的作品范圍。*參見(jiàn)劉雅勤：《試論電視節(jié)目模板的法律保護(hù)》，華東政法大學(xué)碩士學(xué)位論文(2012年)，第23頁(yè)。

首先，電視節(jié)目模式是人類的智力成果。智力成果是人類腦力勞動(dòng)所創(chuàng)造的勞動(dòng)成果。智力成果具有公開(kāi)性、非物質(zhì)性、社會(huì)性、創(chuàng)造性等特點(diǎn)并以傳播思想和信息為主要目的。*參見(jiàn)朱謝群：《創(chuàng)新性智力成果與知識(shí)產(chǎn)權(quán)》，法律出版社2004年版，第7頁(yè)。電視節(jié)目模式的建立要經(jīng)過(guò)五個(gè)步驟和階段，它的起源是一個(gè)創(chuàng)意，再由策劃團(tuán)隊(duì)將創(chuàng)意細(xì)化為一個(gè)個(gè)場(chǎng)景、人物及進(jìn)程推進(jìn)，然后形成文字腳本。之后，組織各技術(shù)部門進(jìn)行技術(shù)規(guī)范設(shè)定，形成“節(jié)目寶典”。自此形成前期準(zhǔn)備階段，最后以拍攝和后期包裝，完成電視節(jié)目模式的最后完成。這一系列的過(guò)程，說(shuō)明電視節(jié)目模式是人們思維活動(dòng)的結(jié)果，并且以一定的社會(huì)素材為準(zhǔn)備資料，投入生產(chǎn)后，以有形的形式公開(kāi)，最后以觀眾的收看或者以錄像帶(光盤)的形式發(fā)放，完成傳播。這一系列的過(guò)程，都是經(jīng)過(guò)創(chuàng)作者深思熟慮后的富有創(chuàng)造性的智力活動(dòng)，因此，電視節(jié)目模式，毫無(wú)疑問(wèn)可以認(rèn)定為是人類的智力成果。*參見(jiàn)何茜：《電視節(jié)目納入著作權(quán)客體保護(hù)的必要性研究》，中國(guó)政法大學(xué)碩士學(xué)位論文(2010年)，第25頁(yè)。

其次，電視節(jié)目模式具有獨(dú)創(chuàng)性。著作權(quán)法中的創(chuàng)造性通常僅僅要求作品應(yīng)當(dāng)具有最低限度的創(chuàng)造性即可，*參見(jiàn)崔國(guó)斌：《著作權(quán)法：原理與案例》，北京大學(xué)出版社2014年版，第73頁(yè)。電視節(jié)目模式并不缺乏此項(xiàng)創(chuàng)造性要求。電視節(jié)目模式之所以會(huì)被廣泛的交易，或者被大規(guī)模的復(fù)制模仿，最主要的原因，在于電視節(jié)目模式在開(kāi)發(fā)之初的原旨就是，在固定化電視節(jié)目類型中，設(shè)定新的人物關(guān)系和敘事脈絡(luò)，從而成為原創(chuàng)性的電視節(jié)目制作的指引方式。只要新的電視節(jié)目模式，反映出作者有別于他人的構(gòu)思和對(duì)事物認(rèn)識(shí)的獨(dú)特表達(dá)，就具有獨(dú)創(chuàng)性。*參見(jiàn)何茜：《電視節(jié)目納入著作權(quán)客體保護(hù)的必要性研究》，中國(guó)政法大學(xué)碩士學(xué)位論文(2010年)，第25頁(yè)。電視節(jié)目模式是由制作者將其構(gòu)思通過(guò)舞臺(tái)布景、光感氛圍、主持風(fēng)格、活動(dòng)運(yùn)行程序等諸多環(huán)節(jié)和要素的選擇和編排的獨(dú)特設(shè)定向觀眾傳達(dá)出來(lái)。它是作者獨(dú)創(chuàng)的勞動(dòng)成果，并以自己獨(dú)有的方式加以表達(dá)?？梢?jiàn)，一個(gè)電視節(jié)目模式制作必然凝結(jié)創(chuàng)作者深思熟慮的勞動(dòng)結(jié)晶，無(wú)論其表達(dá)水平如何、作品用途及社會(huì)評(píng)價(jià)如何，具有獨(dú)創(chuàng)性的表達(dá)即為作品。*參見(jiàn)劉雅勤：《試論電視節(jié)目模板的法律保護(hù)》，華東政法大學(xué)專業(yè)學(xué)位碩士學(xué)位論文(2012年)，第9頁(yè)。

再次，電視節(jié)目模式可以有形的形式復(fù)制。固定性和可復(fù)制性是電視節(jié)目模式的外部特征?？蓮?fù)制性，是指著作權(quán)法保護(hù)的客體可以固定在有形物上，并且可以無(wú)限次的重復(fù)再現(xiàn)、重復(fù)利用的特性。從世界范圍內(nèi)大規(guī)模的電視節(jié)目模式交易就能夠發(fā)現(xiàn)，通過(guò)創(chuàng)造新的電視節(jié)目模式從而維持高的收視率已經(jīng)成為電視業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的主要手段，英國(guó)電視業(yè)界看到了這種生財(cái)之道，重視電視節(jié)目模式的開(kāi)發(fā)，并通過(guò)向同行出售電視節(jié)目模式獲取利潤(rùn)。*參見(jiàn)羅莉：《電視節(jié)目模板的法律保護(hù)》，載《法律科學(xué)》2006年第4期。有些電視公司通過(guò)克隆他人的電視節(jié)目模式獲取收視率。既然同行業(yè)可以通過(guò)購(gòu)買或克隆電視節(jié)目模式加以改進(jìn)并應(yīng)用到自己的節(jié)目里面，就說(shuō)明它一定具有可復(fù)制性，由于電視節(jié)目制作流程和環(huán)節(jié)的復(fù)雜性，這種復(fù)制，不限于和原來(lái)的一模一樣，而只要通過(guò)運(yùn)用相同的模式制作出電視節(jié)目便可，在適用模式的基礎(chǔ)上進(jìn)行創(chuàng)作，就是復(fù)制的過(guò)程。如果電視節(jié)目模式不具有可復(fù)制性，那其價(jià)值將大打折扣不能用于傳播流通，因此，電視節(jié)目模式具有可復(fù)制性。*參見(jiàn)何茜：《電視節(jié)目納入著作權(quán)客體保護(hù)的必要性研究》，中國(guó)政法大學(xué)碩士學(xué)位論文(2010年)，第26頁(yè)。

總之，我國(guó)著作權(quán)法并未排斥電視節(jié)目模式成為作品的可能性。電視節(jié)目模式不管在表達(dá)形式方面、獨(dú)創(chuàng)性方面還是可復(fù)制性方面都符合著作權(quán)法作品的內(nèi)涵，我們?cè)诖_認(rèn)其著作權(quán)時(shí)可以參考國(guó)外將電視節(jié)目模式視為獨(dú)立的藝術(shù)作品形式的思路。

四、電視節(jié)目模式著作權(quán)法保護(hù)的考量要素

電視節(jié)目模式能夠成為受到法律保護(hù)的著作權(quán)客體，必須要有足以構(gòu)成該節(jié)目獨(dú)創(chuàng)性的“實(shí)質(zhì)要素(substantial elements)”。而不僅僅是將其他一些真人秀節(jié)目中的非實(shí)質(zhì)要素簡(jiǎn)單拼湊在一起。*CBS v ABC, 02 Civ. 8813, U.S. Dist. South District of New York 2003.這些要素應(yīng)該包括編排方式、規(guī)則設(shè)計(jì)、環(huán)節(jié)安排、參與人員、主持風(fēng)格、背景布置、音樂(lè)、口號(hào)、道具等等。*參見(jiàn)歐陽(yáng)斗平：《電視節(jié)目版式的版權(quán)法保護(hù)分析》，華東政法大學(xué)碩士學(xué)位論文(2011年)，第3頁(yè)。要素是電視節(jié)目模式著作權(quán)法保護(hù)的關(guān)鍵所在，因?yàn)樗粌H事關(guān)該電視節(jié)目模式能否構(gòu)成具有著作權(quán)的獨(dú)立作品，而且美國(guó)很多州法院審理電視節(jié)目模式著作權(quán)侵權(quán)案件時(shí)也多以要素覆蓋標(biāo)準(zhǔn)為主要侵權(quán)認(rèn)定方法。要素覆蓋標(biāo)準(zhǔn)的內(nèi)涵就是依據(jù)兩個(gè)涉案的電視節(jié)目在要素上的重復(fù)性來(lái)判斷是否構(gòu)成電視節(jié)目模式著作權(quán)侵權(quán)，除了美國(guó)部分州，該標(biāo)準(zhǔn)也被適用于荷蘭等國(guó)家。

從類型上來(lái)看，電視節(jié)目模式的要素可從不同角度得出不同分類。如果以通常的分類標(biāo)準(zhǔn)為觀察角度，電視節(jié)目模式的要素總體可以分為三類: 第一類是關(guān)于節(jié)目的主題、風(fēng)格、理念、商業(yè)秘密、市場(chǎng)預(yù)測(cè)等自身定位的要素; 第二類是關(guān)于場(chǎng)景安放、游戲規(guī)則、角色安排、人物與情節(jié)的結(jié)合以及各環(huán)節(jié)之間的銜接等節(jié)目流程與整體呈現(xiàn)效果的要素; 第三類是節(jié)目稱謂、燈光舞美、背景音樂(lè)、臺(tái)詞設(shè)計(jì)、選拔選手等節(jié)目背景的要素。*參見(jiàn)陳麗梅：《電視節(jié)目模板的版權(quán)保護(hù)》，載《中國(guó)廣播電視學(xué)刊》2012 年第 12 期。如果從節(jié)目制作的角度，可以將電視節(jié)目模式的要素具體區(qū)分為系列節(jié)目安排的創(chuàng)意要素、制作成型節(jié)目的技術(shù)要素以及推廣電視節(jié)目模式的商業(yè)要素這三大要素的系統(tǒng)化融合。其中，創(chuàng)意要素即紙質(zhì)模式，其內(nèi)容是策劃節(jié)目具體將如何進(jìn)行；技術(shù)要素是指拍攝和后期制作的技術(shù)信息。這一要素將結(jié)合創(chuàng)意要素，形成精確到每分每秒的拍攝計(jì)劃和制作安排；商業(yè)要素是指為更好地推廣節(jié)目模式的銷售而增添的信息。*參見(jiàn)申耘宇、向萌朦：《論電視節(jié)目模式的著作權(quán)保護(hù)》，載《中國(guó)出版》2012年第15期。對(duì)于要素的類型化分析，有助于人們對(duì)電視節(jié)目模式著作權(quán)構(gòu)成與侵權(quán)保護(hù)的層次差異有著更為理性和清晰的認(rèn)知。

從呈現(xiàn)形式上來(lái)看，我們贊同美國(guó)學(xué)者的觀點(diǎn)，即一個(gè)應(yīng)用于商業(yè)的電視節(jié)目模式通常包括12個(gè)要素：紙上模板；模式制作寶典，即一套完整、詳細(xì)的節(jié)目制作、推廣手冊(cè)；節(jié)目產(chǎn)品咨詢服務(wù)，即節(jié)目模式許可方親臨現(xiàn)場(chǎng)向被許可方提供系統(tǒng)性建議和幫助；節(jié)目藍(lán)圖和技術(shù)說(shuō)明書；節(jié)目軟件和數(shù)據(jù)圖表；節(jié)目標(biāo)志；節(jié)目音效；節(jié)目腳本；節(jié)目觀眾統(tǒng)計(jì)和收視數(shù)據(jù)資料；節(jié)目時(shí)間編排及相關(guān)資訊；節(jié)目樣帶；節(jié)目視頻片段。當(dāng)然，并非所有節(jié)目模式包都有這12個(gè)形式化元素或者僅僅只有這12個(gè)形式化元素。*參見(jiàn)Albert Moran, Justin Malbon. Understanding the Global TV Format. Intellect Books, UK, 2006；胡騁：《電視節(jié)目模板的版權(quán)性質(zhì)》，載《人民司法(應(yīng)用)》2011年第15期。但將此處所列該12要素歸屬于電視節(jié)目模式著作權(quán)保護(hù)的重要考量要素，當(dāng)無(wú)疑問(wèn)。

從具體內(nèi)容上來(lái)看，電視節(jié)目模式中涉及節(jié)目構(gòu)成與節(jié)目編排的要素屬于著作權(quán)保護(hù)的實(shí)質(zhì)要素或核心要素，因?yàn)槎呤菢?gòu)成電視節(jié)目表現(xiàn)形式的重要內(nèi)容和工具?？梢赃@樣說(shuō)，節(jié)目?jī)?nèi)容要素是電視節(jié)目的表達(dá)符號(hào)，類似于文學(xué)作品中的語(yǔ)言或文字，美術(shù)作品中的線條與色彩，攝影作品中的光線與影像，音樂(lè)作品中的音符和旋律，舞蹈作品中的形體與動(dòng)作。就其具體內(nèi)容來(lái)說(shuō)，電視節(jié)目模式中的實(shí)質(zhì)或核心節(jié)目元素包括：

(1)電視節(jié)目的標(biāo)題。標(biāo)題起到區(qū)分電視節(jié)目來(lái)源的作用，是區(qū)別一個(gè)節(jié)目與另一個(gè)節(jié)目的重要標(biāo)志。比如中國(guó)好聲音、星光大道、快樂(lè)大本營(yíng)、歡樂(lè)喜劇人、奔跑吧兄弟、蒙面歌王等等，不同的標(biāo)題可以讓觀眾直接識(shí)別出不同的電視節(jié)目。這也就是為什么荷蘭TALPA公司與燦星公司的案件最初都圍繞“中國(guó)好聲音”五字中文節(jié)目名稱的所有與使用展開(kāi)。

(2)電視節(jié)目流程安排。包括選秀節(jié)目的賽制設(shè)計(jì)、綜藝節(jié)目的游戲設(shè)計(jì)以及電視節(jié)目的導(dǎo)演腳本等等。電視節(jié)目的流程安排，是電視節(jié)目的“骨骼”，將各個(gè)節(jié)目要素串聯(lián)起來(lái)，并構(gòu)筑了電視節(jié)目的整體性制作框架，決定了電視節(jié)目新穎與否，是電視節(jié)目成敗的關(guān)鍵之所在。

(3)電視節(jié)目的情境安排。電視節(jié)目的制作者事先給定一個(gè)情境，參與者在特定的情境中進(jìn)行演出，比如說(shuō)美國(guó)的《BIG BROTHER》節(jié)目，將參與者放在布滿攝像機(jī)的“玻璃房”的情境中，“窺探”參與者之間互動(dòng)。

(4)電視節(jié)目的布景、道具或舞美設(shè)計(jì)。一個(gè)卓有特色的布景、道具或舞美設(shè)計(jì)往往吸引觀眾的眼球，成為電視節(jié)目獨(dú)有的商業(yè)標(biāo)記。比如說(shuō)，浙江衛(wèi)視“中國(guó)好聲音”電視節(jié)目中令人印象深刻的“導(dǎo)師轉(zhuǎn)椅”、中央電視臺(tái)“星光大道”的舞臺(tái)設(shè)計(jì)等等。

(5)電視節(jié)目的特定角色設(shè)計(jì)，包括角色名稱、定位、造型等。根據(jù)電視節(jié)目所設(shè)計(jì)的特定角色，與電視節(jié)目融為一體，成為電視節(jié)目不可或缺的一部分。比如說(shuō)中央電視臺(tái)少兒節(jié)目“大風(fēng)車”中“毛毛蟲金龜子”，湖南衛(wèi)視電視節(jié)目快樂(lè)大本營(yíng)中的“快樂(lè)家族”。

(6)電視節(jié)目的配樂(lè)。這里所指的配樂(lè)主要是指為電視節(jié)目量身制作的音樂(lè)，在每期節(jié)目中都會(huì)固定使用，一聽(tīng)到這種音樂(lè)，觀眾很容易聯(lián)想到某一電視節(jié)目，比如中國(guó)好聲音的“This is the voice of China”旋律。

(7)電視節(jié)目的口號(hào)或廣告詞。指電視節(jié)目中主持人固定使用的口號(hào)或串詞。*參見(jiàn)孔虹：《電視節(jié)目模板的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)》，北京郵電大學(xué)碩士學(xué)位論文(2014年)，第6-8頁(yè)。

(8)節(jié)目編排方式。對(duì)于電視節(jié)目模式來(lái)說(shuō)，最為核心的部分其實(shí)就是包括游戲規(guī)則為主體內(nèi)容之一的節(jié)目安排方式。例如，在真人秀節(jié)目中，其獨(dú)具創(chuàng)造性的游戲規(guī)則實(shí)際上構(gòu)成了一件作品的內(nèi)容。正如國(guó)外學(xué)者所說(shuō)“規(guī)則所蘊(yùn)含的原則不容搖撼的真理……實(shí)際上，一旦規(guī)則被逾越，游戲——世界便崩潰了。”*參見(jiàn)[荷]約翰.赫伊津哈：《游戲的人：關(guān)于文化的游戲成分的研究》，多人譯，中國(guó)美術(shù)學(xué)院出版社1996年版，第13頁(yè)。在一定程度上，“真人秀”節(jié)目的規(guī)則就等于內(nèi)容，規(guī)則無(wú)處不在，有什么樣的規(guī)則便出什么樣的內(nèi)容，沒(méi)有規(guī)則，情節(jié)就開(kāi)展不下去。*參見(jiàn)苗棣：《美國(guó)經(jīng)典電視欄目》，中國(guó)廣播電視出版社2006年版，第188頁(yè)。也就是說(shuō)，電視節(jié)目模式直接決定了電視節(jié)目的最終內(nèi)容。

需要指出的是，電視節(jié)目模式的上述實(shí)質(zhì)要素既是電視節(jié)目模式足以構(gòu)成著作權(quán)的作品受到著作權(quán)法保護(hù)的標(biāo)準(zhǔn)，更是在該電視節(jié)目模式被人抄襲或拷貝時(shí)用以判斷是否構(gòu)成侵權(quán)的重要標(biāo)準(zhǔn)。在判斷是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)相似性的侵權(quán)時(shí)，上述要素標(biāo)準(zhǔn)就跟文學(xué)藝術(shù)作品的侵權(quán)判定標(biāo)準(zhǔn)有著共同之處。在著名的瓊瑤訴于正案中，法院認(rèn)為“人物設(shè)置、人物之間的關(guān)系、場(chǎng)景、情節(jié)、基于故事發(fā)展邏輯及排布形成的情節(jié)整體等許多要素”就是判斷文學(xué)藝術(shù)作品是否具有實(shí)質(zhì)相似性的重要標(biāo)準(zhǔn)。同樣，電視節(jié)目的節(jié)目標(biāo)題、節(jié)目角色設(shè)計(jì)、節(jié)目情境安排、舞美設(shè)計(jì)、場(chǎng)景設(shè)置、道具設(shè)計(jì)、節(jié)目規(guī)則、背景音樂(lè)、節(jié)目廣告用語(yǔ)、節(jié)目口號(hào)、節(jié)目的編排方式等實(shí)質(zhì)要素也是電視節(jié)目模式是否構(gòu)成侵權(quán)的重要判斷標(biāo)準(zhǔn)。

結(jié)語(yǔ)：尊重版權(quán)、鼓勵(lì)原創(chuàng)

靠引進(jìn)海外節(jié)目模式，“好聲音”曾成為綜藝節(jié)目叫好叫座的標(biāo)桿，可是從2016年初開(kāi)始，制作方燦星公司有點(diǎn)煩。先是曝出版權(quán)費(fèi)暴漲到億元級(jí)，緊接著模式擁有者荷蘭TALPA公司、以及該版權(quán)的新買家唐德影視以侵權(quán)為名將燦星公司告上法庭。此后，燦星公司反訴對(duì)方本不擁有“中國(guó)好聲音”的中文名稱。長(zhǎng)達(dá)半年的時(shí)間里，雙方在法庭上你來(lái)我往幾經(jīng)反復(fù)。對(duì)于整個(gè)中國(guó)電視綜藝節(jié)目的制作人而言，“好聲音”惹上官司的最大意義，便是倒逼他們重拾原創(chuàng)精神、創(chuàng)新精神?！昂寐曇簟敝畱?zhàn)，對(duì)壘的是燦星與荷蘭及唐德，但敲山震虎，觸痛的是國(guó)內(nèi)綜藝“拿來(lái)主義”的神經(jīng)。*參見(jiàn)《“中國(guó)好聲音”紛爭(zhēng)觸痛綜藝“拿來(lái)主義”神經(jīng)》，載《文匯報(bào)》2016年7月15日。正因?yàn)槿绱?，?guó)家新聞出版廣電總局才對(duì)境外電視節(jié)目模式采取日趨嚴(yán)格的管制模式，并將管制措施分別規(guī)定在2016年的《關(guān)于大力推動(dòng)廣播電視節(jié)目自主創(chuàng)新工作的通知》和2017年的《關(guān)于把電視上星綜合頻道辦成講導(dǎo)向、有文化的傳播平臺(tái)的通知》兩個(gè)重要文件中。但僅僅限制或杜絕境外電視模式的引進(jìn)并不必然能產(chǎn)生優(yōu)秀的自主原創(chuàng)節(jié)目，最關(guān)鍵還在于有效法律制度的支撐。如果我國(guó)法律能夠?qū)㈦娨暪?jié)目模式納入著作權(quán)法的保護(hù)，那么自然會(huì)為電視節(jié)目模式的原創(chuàng)注入全新動(dòng)力，不管是自主原創(chuàng)還是在境外模式基礎(chǔ)上的本土創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化都將煥發(fā)活力。而這才是我國(guó)電視節(jié)目未來(lái)創(chuàng)新和可持續(xù)發(fā)展的關(guān)鍵之所在。