文◎ 譚家強(qiáng)
犯罪嫌疑人朱某與湖北省某知名建筑公司 (以下簡(jiǎn)稱“Z公司”)簽訂掛靠合同,約定朱某借用Z公司的建筑資質(zhì),用于投標(biāo)湖北江陵縣城內(nèi)的建設(shè)項(xiàng)目,朱某向公司支付一定數(shù)額的掛靠管理費(fèi)用。合同簽署后,朱某為投標(biāo)需要,自行刻制了Z公司的印章,制作標(biāo)書,實(shí)際參與項(xiàng)目投標(biāo)并中標(biāo)。在此后的工程建設(shè)中,Z公司法定代表人、總經(jīng)理等高管等均多次到該項(xiàng)目視察。后因朱某與Z公司的合作產(chǎn)生矛盾,Z公司向公安機(jī)關(guān)報(bào)案稱朱某偽造Z公司印章。公安機(jī)關(guān)經(jīng)偵查查實(shí),朱某刻制Z公司的印章沒有獲得公司的書面許可,其刻制的印章僅用于涉案工程項(xiàng)目使用,未作它用。案發(fā)前,朱某已將印章上交Z公司。
該案中朱某是否應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為偽造公司印章罪,檢察院、法院內(nèi)部存在不同意見。由該案引發(fā)如下兩個(gè)問題:1.經(jīng)公司默許后刻制公司印章,是否應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“偽造”?2.與公司建立掛靠關(guān)系,私刻印章僅用于掛靠項(xiàng)目建設(shè),是否應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為偽造公司印章罪?
要回答上述問題,首先應(yīng)厘清“偽造公司印章罪”的犯罪構(gòu)成及法益。根據(jù)《刑法》第280條第2款對(duì)“偽造公司印章罪”的規(guī)定來看,本罪屬行為犯,只要行為人實(shí)施了偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體印章的行為,原則上就構(gòu)成犯罪,應(yīng)當(dāng)立案追究。
本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人實(shí)施了偽造公司印章的行為。但何為“偽造”?“偽造”不同于復(fù)制、仿造,其必須同時(shí)滿足“偽”和“造”兩個(gè)方面要素,即未經(jīng)允許,擅自制造虛假的物件。因?yàn)椤皞巍钡木壒剩€應(yīng)包含某種不法目的。從域外經(jīng)驗(yàn)來看,《新加坡刑法典》對(duì)偽造做了詳細(xì)的立法解釋:偽造是指使一個(gè)東西相似于另一個(gè)東西,且企圖通過這種手段實(shí)施欺騙,或者明知此種作法可能產(chǎn)生欺騙。[1]
因刑法具有謙抑性,本罪中的“偽造”應(yīng)當(dāng)做限縮性解釋,不能將所有未經(jīng)公司合法許可、授權(quán)而刻制公司印章的行為都認(rèn)定為“偽造”。例如,公司辦公室主任因正常工作需要,在未辦理合法授權(quán)、備案手續(xù)時(shí),即刻制印章,但僅用于公司正常使用,顯然不能認(rèn)定為“偽造”。事先未經(jīng)公司授權(quán)許可,但事實(shí)上獲得公司默許的,此種情形下刻制的印章,也不宜認(rèn)定為“偽造”。
對(duì)于本罪的客體,有人認(rèn)為,偽造公司印章罪侵犯的客體是公司的信譽(yù)和其正常的活動(dòng)。[2]有人認(rèn)為,本罪的客體是印章的公共信用,即社會(huì)交往中他人對(duì)于公司印章的合理信賴。[3]對(duì)于本罪客體,學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界形成了較為統(tǒng)一的認(rèn)識(shí),即偽造公司印章罪侵害的客體(法益)是公司信譽(yù)和公司對(duì)印章的管理秩序。
一般認(rèn)為,沒有印章刻制權(quán)限的人,冒用公司名義,非法刻制公司印章,即構(gòu)成偽造公司印章罪。如果經(jīng)有印章制作權(quán)限人委托、同意,而未履行合法手續(xù),存在程序瑕疵,則應(yīng)視行為人獲得了印章制作權(quán)限,故不能界定為“偽造”。但如果行為人事前獲得公司默許或事后獲得公司追認(rèn)的,行為人私刻公章的行為能否認(rèn)定為“偽造”呢?
根據(jù)現(xiàn)代民法理論,法律行為以意思表示為核心要素,其中意思表示的方式可分為明示和默示兩種形式。無(wú)論意思表示的方式是明示還是默示,均能產(chǎn)生相應(yīng)民事法律關(guān)系變化的效果。如果通過明示的方式可以認(rèn)定為行為人獲得了授權(quán),那么通過默示的方法,也理應(yīng)認(rèn)定行為人同樣獲得授權(quán)。至刑法領(lǐng)域,如果通過“明示”的方法(如口頭允諾),足以認(rèn)定行為人獲得刻制印章的授權(quán),那么“默示”方式,也應(yīng)當(dāng)達(dá)到同樣的效果,至少不能被認(rèn)定為“偽造”。且經(jīng)過“默示”的允諾后,行為人刻制印章在主觀上也沒有“偽造”的故意。
回到本文開頭引述的案例,被告人朱某與Z公司簽訂掛靠協(xié)議,建立掛靠關(guān)系,在掛靠合同中明確約定,Z公司允許朱某在江陵縣內(nèi)使用其建筑資質(zhì)承接工程。此后,朱某便刻制公司印章,制作標(biāo)書,進(jìn)行投標(biāo)。在投標(biāo)時(shí),Z公司派員參加,并將公司的相關(guān)資質(zhì)證書借給朱某使用。項(xiàng)目中標(biāo)后,公司還專門成立項(xiàng)目部,認(rèn)可其中標(biāo)行為。Z公司作為一個(gè)一級(jí)建筑資質(zhì)的公司,顯然知道沒有公章,朱某是無(wú)法參與投標(biāo)并中標(biāo)的。故上述事實(shí)印證,Z公司對(duì)于朱某私刻印章的行為是知曉的,但其并未阻止或提出異議,表明公司及其高管對(duì)朱某私刻印章是一種默許、容忍態(tài)度。在此情形下,筆者認(rèn)為,不宜將朱某刻制印章的行為認(rèn)定為“偽造”。
在建筑行業(yè),掛靠人私刻掛靠公司印章不乏其例,“實(shí)際施工人”刻制項(xiàng)目部印章更屬司空見慣。如本文列舉的案例,行為人與公司建立掛靠關(guān)系,在此背景下私刻印章,但印章僅用于掛靠項(xiàng)目的使用,是否應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為犯罪?類似案件的處理,理論界和實(shí)務(wù)界也存在認(rèn)識(shí)上的差異。
我們認(rèn)為,評(píng)價(jià)一個(gè)行為是否構(gòu)成犯罪,除了考慮其犯罪構(gòu)成要件,還應(yīng)當(dāng)著重考慮其社會(huì)危害性和對(duì)客體(法益)的侵害程度。犯罪之所以被刑法禁止,并承擔(dān)刑罰后果,就在于其行為具有社會(huì)危害性,造成了危害結(jié)果或危險(xiǎn)狀態(tài)。
案例中,行為人朱某刻制Z公司印章,是為了實(shí)現(xiàn)自己與Z公司掛靠協(xié)議中借用Z公司企業(yè)資質(zhì)對(duì)外承攬工程的目的,并非是為了損害公司信譽(yù)牟取非法利益之目的。其次,因Z公司允許朱某借用其資質(zhì)承攬工程,就表明其同意朱某使用公司印章對(duì)外從事工程承攬活動(dòng),從而實(shí)現(xiàn)掛靠協(xié)議之目的。Z公司的行為本身也具有可非難性。
最為關(guān)鍵的是,在客觀上,雖然行為人朱某刻制了印章,但其僅用于掛靠項(xiàng)目的工程建設(shè)使用,并未用作他用。說明朱某刻制印章及其使用,既沒有影響Z公司的企業(yè)聲譽(yù)和商業(yè)信用,也沒有妨礙公司對(duì)印章的管理秩序,沒有造成嚴(yán)重的社會(huì)危害性,客觀上也不足以侵害該罪所保護(hù)的具體、實(shí)際法益。因此不宜將該類行為認(rèn)定為犯罪。
當(dāng)然,說朱某的行為不宜認(rèn)定為犯罪,并不是說其行為沒有違法性和社會(huì)危害性。《治安管理處罰法》對(duì)偽造企業(yè)印章的行為也有相關(guān)規(guī)定,即說明對(duì)于情節(jié)輕微,尚不構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)適用行政處罰進(jìn)行調(diào)整、處罰。如此,既符合刑法謙抑性原則,也能適度懲處違法行為,維護(hù)社會(huì)公平正義。
注釋:
[1]鄧衍蔚:《偽造公司、企業(yè)印章罪若干問題研究》,載《法制與經(jīng)濟(jì)》2017年第9期。
[2]鄭景青:《經(jīng)客戶同意或事后默許私刻客戶公司印章的行為認(rèn)定》,載《中國(guó)檢察官》2011年第10期。
[3]任楚翹:《偽造公司印章罪中“偽造印章”的認(rèn)定》,載《中國(guó)檢察官》2014年第5期。