摘 要 二十一世紀(jì)信息科技時代，信息和通信技術(shù)對社會生活、經(jīng)濟乃至人們思維方式的影響隨處可見。計算機的普及和全球化趨勢的加強，使得電子商務(wù)以驚人的速度發(fā)展壯大，并迅速受到國際社會的普遍關(guān)注。而作為其基礎(chǔ)和核心的電子合同，更是以自己獨特的訂約方式向相關(guān)法律法規(guī)提出了新的挑戰(zhàn)。本文擬從電子合同的概念引出電子合同效力的概念，并就其特殊性從合同的生效要件分析、判斷其成立后能否發(fā)生效力，進一步明確我國現(xiàn)行法在電子合同效力方面還有哪些問題尚未被解決，幫助完善我國電子合同效力的相關(guān)法律制度，排除電子合同效力問題的法律障礙，推動電子商務(wù)發(fā)展。

關(guān)鍵詞 合同 效力 電子合同 電子商務(wù)

作者簡介：姚洋，湘潭大學(xué)，碩士，研究方向：民商法。

中圖分類號：D922.298 文獻標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.01.162

一、電子合同效力的概念和認定

（一）電子合同效力的概念

合同即契約，是平等主體之間簽訂的反映雙方或多方意思表示一致的協(xié)議。一般而言，根據(jù)合同形式的不同，可將合同劃分為口頭合同和書面合同。口頭合同是指當(dāng)事人口頭達成的協(xié)議共識，并沒有白紙黑字作為憑證；而書面合同主要是指合同書，電報、電傳和傳真也可以劃歸此類，因為這些接收方都是能從接受設(shè)備上得到相關(guān)的紙質(zhì)記錄，以此作為書面內(nèi)容并形成書面的證據(jù)材料。然而，隨著近代電子技術(shù)的進步，電子商務(wù)快速發(fā)展，電子合同得以出現(xiàn)。雖然它跟電報、電傳和傳真一樣也是通過電子脈沖來傳遞信息，但是它卻不再有紙張的原始憑證，而僅僅存在一組記錄在計算機上的電子信息。

目前我國法律并沒有對電子合同下明確的定義，這顯然是不利于電子合同的應(yīng)用和電子商務(wù)發(fā)展的。而依照國際上較為普遍的觀念，電子合同可以被理解為：當(dāng)事人為實現(xiàn)一定的目的，以互聯(lián)網(wǎng)為載體，通過電子數(shù)據(jù)交換或電子郵件所達成的反映電子合同簽訂者雙方或多方意思表示一致的協(xié)議。

（二）電子合同效力的特點及認定

當(dāng)事人就合同中的權(quán)利義務(wù)規(guī)定達成合意后，合同即為成立。但此種情形下，合同并不一定能夠發(fā)生效力。合同成立后，根據(jù)具體情況不同，其效力一般也有三種狀態(tài)：成立即生效、成立但暫不生效（如附條件或附期限的合同，待條件或期限達到時發(fā)生效力）、自始無效。然而，合同成立后到底能否發(fā)生效力會受很多因素的影響，比如當(dāng)事人是否具備訂立合同的民事行為能力、當(dāng)事人訂立合同的目的或者合同的形式等。我們應(yīng)該明確的是，對電子合同的效力進行判定是應(yīng)充分考慮電子合同的特點。

與一般合同相比，電子合同具有以下特點：

第一，電子合同效力之主體具有隱蔽性和虛擬性。訂立合同的當(dāng)事人都是通過互聯(lián)網(wǎng)來傳遞要約或承諾等信息的，這些操作過程一般都是在網(wǎng)絡(luò)上進行的，當(dāng)事人互不見面。因而，他們的身份和信用的認定與傳統(tǒng)的合同當(dāng)事人親自當(dāng)面認證不同，往往是通過密碼辨認或認證機構(gòu)的認證，也就是由第三方認證。因此，電子合同的效力所約束之主體，往往是隱蔽的和虛擬的合同主體。

第二，電子合同效力之內(nèi)容具有無形性。由于，電子合同的載體是計算機或磁盤，而非實際存在并又觸感的紙張。因此，合同效力的內(nèi)容等信息都只能儲存在這些中介載體內(nèi)，具有無形性的特點，合同的修改、傳遞也都可直接在計算機上操作。

第三，電子合同的生效以電子簽名的方式代替。合同的成立與生效需要的當(dāng)事人簽字、蓋章，在電子合同中則被另一種新的方式代替，即數(shù)字簽名（電子簽名）。

由上可見，電子合同的效力在很多方面都與傳統(tǒng)合同區(qū)別甚大。但是隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，電子商務(wù)的廣泛應(yīng)用，傳統(tǒng)的合同形式已不能適應(yīng)時代的發(fā)展要求，為進一步提高交易效率，促進市場經(jīng)濟發(fā)展，電子合同應(yīng)運而生。所以，即便電子合同與傳統(tǒng)合同差別甚大，又缺乏專門的立法規(guī)定，在實際應(yīng)用過程中已經(jīng)受到了不少阻礙，我們也應(yīng)該努力沖破瓶頸，確保電子合同的應(yīng)用早日走上正軌。然而，如何解決電子合同的效力問題，使其發(fā)揮合同本身應(yīng)有的功能，保障合同當(dāng)事人的利益，維護交易安全，對電子合同的應(yīng)用與推廣具有重大意義。

因此，電子合同的效力問題理應(yīng)適用合同法關(guān)于合同效力的一般規(guī)定。但是，電子合同畢竟是一種新的合同形式，與傳統(tǒng)意義上的合同有很大的區(qū)別。它能順應(yīng)時代的發(fā)展?jié)M足電子商務(wù)交易迅速、高效、及時的要求，而它本身的特殊性，也使得它在合同效力的認定上另有特殊之處。具體而言，判斷當(dāng)事人已經(jīng)達成意思表示一致的電子合同是否能夠發(fā)生法律效力，應(yīng)當(dāng)從以下幾個方面進行考察：

首先，合同主體是否具備相應(yīng)的締約能力。法律規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事行為能力和民事權(quán)利能力，而此能力的判定應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的年齡、智力等客觀因素來確定，并不是依據(jù)對方當(dāng)事人的主觀認識判斷。傳統(tǒng)的訂約方式，當(dāng)事人通常都會通過面對面的談判來商定合同。當(dāng)各方當(dāng)事人對合同中規(guī)定的權(quán)利義務(wù)都沒有異議時，才簽字蓋章，合同此時正式成立并生效。所以，這種訂約方式下，當(dāng)事人在締約能力上的缺陷往往容易被合同其他當(dāng)事人發(fā)現(xiàn)，也能夠及時終止因當(dāng)事人締約能力的缺陷而導(dǎo)致無效的合同訂立。但是，電子合同的訂立則與之不同。電子合同的訂立方都是在計算機上通過按鍵或鼠標(biāo)來操作自己的意思表示，合同當(dāng)事人互不面見，往往很難得知其他當(dāng)事人是否具備相應(yīng)的民事行為能力。此時，這些當(dāng)事人訂立的合同的效力就處于一種不確定的狀態(tài)。

其次，合同當(dāng)事人的意思表示是否真實。事實上，在電子合同中，當(dāng)事人意思表示是否真實，這一點是很難鑒定的。因為訂立電子合同的過程中，當(dāng)事人都是通過計算機來進行處理。如果由于計算機程序錯誤而自動處理的合同信息內(nèi)容與當(dāng)事人的意愿相悖，則不應(yīng)當(dāng)認定為是當(dāng)事人真實的意思表示，這點是毋庸置疑的。但是如果計算機自動處理的信息與當(dāng)事人當(dāng)時的意思表示一致，對方當(dāng)事人也已據(jù)此作出承諾并發(fā)送到達要約方，而此時原要約方又以該要約為計算機自動處理并非其真實的意思表示為由拒絕履行合同內(nèi)容，而另一方當(dāng)事人并無任何證據(jù)能證明，這種情況下似乎就很難判斷了。除此之外，電子合同還往往容易造成意思與表示不一致、意思表示不自由。電子合同也存在意思表示瑕疵的情況，而這兩種瑕疵都會使合同效力處于可變更或可撤銷的不確定狀態(tài)。endprint

最后，界定電子合同的形式和內(nèi)容是否違反法律和社會公共利益，或者違反行政法規(guī)的強制性規(guī)定。如若違反，則該電子合同自始無效，即被認定為從未發(fā)生過效力。

二、我國電子合同效力的立法建議

雖然我國《合同法》、《電子簽名法》和其他法律法規(guī)，都已經(jīng)承認了電子合同的法律地位，也在很多方面肯定了法律效力，但是應(yīng)該清醒的認識到我國電子合同效力問題的相關(guān)立法并不完善，導(dǎo)致電子合同的應(yīng)用現(xiàn)狀也不樂觀。在現(xiàn)實商貿(mào)活動中，很多當(dāng)事人還是偏向于選擇訂立傳統(tǒng)的書面合同，就算以電子方式與其他當(dāng)事人確認合同內(nèi)容并達成一致后也很少采用電子簽名，而是將電子文件打印出來形成紙質(zhì)稿再書寫簽名或者蓋章。事實上，這是完全沒有必要的，這種做法不僅降低了交易效率，也在一定程度上造成資源浪費。

然而究其原因，就在于我國關(guān)于電子合同效力問題的相關(guān)法律并不成熟，合同當(dāng)事人缺乏對法律的確信力，認為其在保障合法權(quán)益時存在障礙。如何走出此種困境，筆者認為可以參照合同效力二元論的做法，即從實體法上的合同效力和程序法上的證據(jù)效力兩方面著手解決。 同時，我們也可以分析國際上有關(guān)電子合同的法律規(guī)則，借鑒國外關(guān)于電子合同效力立法的經(jīng)驗，擇其良者而用之，以解決電子合同效力的特殊問題。綜合而言，筆者認為，完善我國電子合同效力的相關(guān)立法措施為：第一就是修改合同法關(guān)于電子合同效力的相關(guān)條款，第二就是制定電子合同效力的司法解釋。具體分析如下：

（一）修改合同法關(guān)于電子合同效力的相關(guān)條款

就電子形式合同規(guī)范而言，我國《合同法》采取立法模式已經(jīng)是融合模式，即將電子合同融入傳統(tǒng)法律體系的方式，確認了數(shù)據(jù)電文法律效力，確認了合同成立的時間和地點等基本規(guī)范。 雖然是這樣，但是《合同法》中關(guān)于電子合同的規(guī)定確實也比較簡陋。所以，對合同法的修改，應(yīng)當(dāng)充分考慮電子合同的特殊性。

為什么不單獨制定一部《電子合同法》，而只在原合同法的基礎(chǔ)上增加對電子合同的特殊規(guī)定呢？不僅僅是因為其他國家都沒有這樣單獨的一部法律，從理論上來講也是不可取的。原因主要有幾下幾點：一是電子合同就其本質(zhì)來講，是合同的一種。所以它的法律適用應(yīng)當(dāng)按照合同法的規(guī)定，遵循合同法的一般規(guī)則。二是電子合同引發(fā)的部分特殊問題，在我國的《電子簽名法》中已經(jīng)做出了規(guī)定。三是從可操作性來講，重新制定出臺一部新的法律，遠遠比修改原有的法律難度大得多，耗費的資源也相對較多。所以，筆者認為，在原有的合同法的基礎(chǔ)上，增加電子合同的特殊規(guī)定的做法，就目前來看，是最適合的。

具體應(yīng)在合同法中對電子合同的哪些問題作出明確規(guī)定呢？從我國電子合同在立法方面的不足來看，應(yīng)當(dāng)從以下方面著手修改：

第一， 增加電子交易中對消費者的保護條款，對惡意違反合同權(quán)利義務(wù)規(guī)定的當(dāng)事人作出懲罰。

第二， 進一步加強對電子簽名的保護。

第三，對電子合同成立與生效的時間和地點做出更為詳細具體的規(guī)定，確保電子合同糾紛案件的管轄權(quán)問題有明確的法律依據(jù)。

第四， 突出電子合同中格式條款的特殊性，強調(diào)其提示程度及權(quán)益的保護規(guī)則。

（二）制定電子合同效力相關(guān)的司法解釋

法治社會中，要想電子合同在實踐中應(yīng)用發(fā)展，就必須具備配套的法律法規(guī)系統(tǒng)。從合同的簽訂到合同糾紛的解決，當(dāng)事人都要得到法律的保障，能依照法律對違反合同約定的追究責(zé)任，并能請求司法機關(guān)對其進行強制執(zhí)行。而電子證據(jù)的相關(guān)規(guī)定不完善就可能導(dǎo)致當(dāng)事人的權(quán)益得不到法律的保障，因而電子合同的推廣將會受到很大的阻力。

我國《電子簽名法》對電子證據(jù)的基本原則做出了規(guī)定，司法實踐也為電子證據(jù)的立法完善提供了一定的經(jīng)驗，但是介于目前我國的司法實踐中電子證據(jù)的總體應(yīng)用還不夠成熟，這種情況下可由最高人民法院制定電子證據(jù)的相關(guān)司法解釋，適用之后，再制定、出臺專門的《電子證據(jù)法》。

然而，電子合同的法律問題肯定也不止于此，合同法中關(guān)于電子合同的規(guī)定也應(yīng)在實踐過程中日益完善，電子證據(jù)的應(yīng)用更應(yīng)該不斷積累經(jīng)驗。

現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)的進步和計算機的普及，人們越來越追求便捷、高效的生活，這也使得電子商務(wù)的前景更為廣闊。而電子合同作為一種新時代的產(chǎn)物，在滿足時代發(fā)展需求的同時也會與傳統(tǒng)合同存在沖突，在適應(yīng)法律的問題上會出現(xiàn)很多新的問題。我國應(yīng)加快修改合同法，完善相關(guān)電子證據(jù)制度，確保電子合同當(dāng)事人的合法權(quán)益得到保障，更好地推動電子商務(wù)的發(fā)展。

注釋：

龔麗梅.電子合同若干法律問題探析.福建政法管理干部學(xué)院學(xué)報.2007.89-107.

章彥、張軍榮.電子合同效力的二元論證.學(xué)理論.2009（32）.92-93.

高富平、托馬斯·哈特.比較電子合同立法比較研究.法律出版社.2009.33-69.endprint