Richard+B.Racine

美國各大貿(mào)易展會為中國企業(yè)建立商業(yè)關(guān)系、結(jié)識客戶、銷售產(chǎn)品及賺取利潤提供了諸多機(jī)會。部分貿(mào)易展會（特別是電子產(chǎn)品與消費(fèi)品領(lǐng)域的貿(mào)易展會）具有較高的知名度，對于希望成為美國市場的主要參與者來說，參展機(jī)會極為關(guān)鍵。作為一家準(zhǔn)備進(jìn)入美國市場的中國企業(yè)，在重要的貿(mào)易展會上展示其產(chǎn)品是在美國市場上立足的重要一步。

然而，參加貿(mào)易展會將面臨眾多風(fēng)險，特別是知識產(chǎn)權(quán)（IPR）方面的風(fēng)險。在參展之前，明智的企業(yè)會就相關(guān)風(fēng)險進(jìn)行了解、處理和規(guī)劃，否則將有可能導(dǎo)致知識產(chǎn)權(quán)的重大損失，而如果侵犯了第三方的知識產(chǎn)權(quán)，甚至可能造成資金損失。

下文就參加貿(mào)易展會時如何規(guī)避風(fēng)險提出了幾點(diǎn)建議。

貿(mào)易展會之前的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

在為參展事宜匆忙做準(zhǔn)備時，企業(yè)必須記得保護(hù)自己的知識產(chǎn)權(quán)。最為關(guān)鍵的是，應(yīng)投入時間與精力，確保產(chǎn)品和技術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)受到了保護(hù)。產(chǎn)品在美國參展之前，專利、商標(biāo)、版權(quán)、設(shè)計(jì)專利和商業(yè)秘密等知識產(chǎn)權(quán)需要加以識別和保護(hù)，否則寶貴的權(quán)利便有可能蒙受損失。為避免這樣的損失，企業(yè)應(yīng)在參展前仔細(xì)研究自己的產(chǎn)品，確認(rèn)產(chǎn)品中存在哪些知識產(chǎn)權(quán)，并采取必要措施（如提交專利申請）保護(hù)這些權(quán)利。例如，如果參加貿(mào)易展會的是新款電子消費(fèi)產(chǎn)品（如監(jiān)測佩戴者心率情況的新款手表），則在該產(chǎn)品于美國展出之前，中國企業(yè)應(yīng)該確保做到以下方面。

（1）在美國提交了專利申請，定義了該產(chǎn)品的專利特征。專利保護(hù)具備新穎性、實(shí)用性和非顯而易見性的發(fā)明。

（2）與美國產(chǎn)品相關(guān)的商標(biāo)已在美國提交商標(biāo)申請。商標(biāo)是指識別和區(qū)分一種產(chǎn)品來源與其他產(chǎn)品來源的詞語、短語、符號或設(shè)計(jì)，如阿里巴巴（Alibaba）、華為（Huawei）、聯(lián)想（Lenovo）、海爾（Haier）和中興通訊（ZTE）。

（3）版權(quán)聲明已被標(biāo)注在與產(chǎn)品相關(guān)的圖紙、說明、廣告、照片、視頻和其他材料中。版權(quán)保護(hù)適用于以有形形式確定著作權(quán)的原創(chuàng)作品。

（4）為產(chǎn)品的裝飾設(shè)計(jì)或形狀在美國提交了外觀設(shè)計(jì)專利。

（5）制定了適當(dāng)規(guī)程，防止產(chǎn)品所含的商業(yè)秘密被盜用。商業(yè)秘密是指通常不為人知的機(jī)密性商業(yè)信息（如配方、制造方法和客戶名單），且已采取合理措施進(jìn)行保密。

保護(hù)自有知識產(chǎn)權(quán)并不是一項(xiàng)可有可無的商業(yè)決策。相反，此舉具有極為重要的意義。如果在參展之前未能采取措施，則很有可能導(dǎo)致在美國永久喪失重要的知識產(chǎn)權(quán)。保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)很花錢，如果企業(yè)認(rèn)為值得花費(fèi)時間與金錢去參展，就應(yīng)該投入時間和金錢來保護(hù)產(chǎn)品的知識產(chǎn)權(quán)。

貿(mào)易展會中的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)

在參展之前，采取了所有正確措施保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)，而后攜產(chǎn)品亮相貿(mào)易展會，以期達(dá)成貿(mào)易合作。如此是否可以不再為知識產(chǎn)權(quán)而擔(dān)憂？答案是否定的。與之相反，在貿(mào)易展會過程中，企業(yè)仍需時刻保持警惕，以保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)。

在貿(mào)易展會上，可以通過一定的物理手段保護(hù)產(chǎn)品，從而保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)。不讓他人，尤其是競爭對手帶走、檢查和拍攝你的產(chǎn)品，或向你的員工詢問產(chǎn)品制造細(xì)節(jié)。除非你已事先確認(rèn)這些行為是可接受的，符合在推銷產(chǎn)品時的最大利益。如有可能，企業(yè)還可以跟蹤產(chǎn)品的查看記錄，不僅能知道哪些人對展出的產(chǎn)品存在商業(yè)興趣，還能了解哪些競爭對手可能以知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)為目的查看過這些產(chǎn)品。

避免侵犯第三方知識產(chǎn)權(quán)

在貿(mào)易展會上，前往企業(yè)展位參觀的可能是競爭對手，他們希望了解你的產(chǎn)品，并確認(rèn)你的產(chǎn)品是否侵犯其任何知識產(chǎn)權(quán)。企業(yè)定期派員工前往展會現(xiàn)場巡視，查看競爭對手展出的產(chǎn)品，不僅是為了了解競爭對手正在開發(fā)和計(jì)劃出售的產(chǎn)品，還能確認(rèn)自己是否對這些產(chǎn)品存在潛在的侵權(quán)行為。企業(yè)都希望憑借自己擁有的知識產(chǎn)權(quán)把競爭對手排除在市場之外，特別是那些產(chǎn)品有望受到客戶歡迎并取得商業(yè)成功的競爭對手。實(shí)際上，一個產(chǎn)品在貿(mào)易展會上表現(xiàn)得越出色，便越吸引競爭對手的注意，他們將迫切地想通過調(diào)查，了解是否能利用他們自己的知識產(chǎn)權(quán)將該產(chǎn)品排除出美國市場。

事實(shí)上，在近年的一些案例中，有賣家因被訴專利侵權(quán)而被美國法院禁止在貿(mào)易展會上展出其產(chǎn)品。例如，美國內(nèi)華達(dá)聯(lián)邦地區(qū)法院曾至少兩次為美國專利持有者向其中國競爭對手發(fā)出臨時限制令，禁止中國企業(yè)在拉斯維加斯的頂級貿(mào)易展會上展出其磷蝦油產(chǎn)品。可參見Neptune Tech & Bioresources Inc. 訴山東魯華海洋生物科技有限公司案[Luhua Biomarine（Shandong）Co.， Ltd.] 案，案號： 2：15-cv-1911（美國內(nèi)華達(dá)聯(lián)邦地區(qū)法院，2015年10月7日），以及Aker Biomarine Antarctic訴山東魯華海洋生物科技有限公司案[Luhua Biomarine（Shandong）Co.， Ltd.]（美國內(nèi)華達(dá)聯(lián)邦地區(qū)法院，2016年10月3日）。

為避免造成商業(yè)損失和遭遇產(chǎn)品被禁入、被撤展或被控侵權(quán)的尷尬，最好能在參加貿(mào)易展會之前進(jìn)行自由運(yùn)作分析（FTO）。FTO是指由專利律師對任何第三方的知識產(chǎn)權(quán)（特別是專利）進(jìn)行檢索，尋找可能在美國產(chǎn)生的潛在問題。對于在FTO中已被確認(rèn)為有問題的知識產(chǎn)權(quán)，則應(yīng)在參展前進(jìn)行研究，制定合適的策略或確認(rèn)法律地位（如該專利無效或未侵權(quán)）。一旦在貿(mào)易展上被控對該知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)，則能以此應(yīng)對。在參展前應(yīng)多了解潛在的知識產(chǎn)權(quán)問題，才能在貿(mào)易展會上做出適當(dāng)?shù)姆珊蛻?zhàn)略應(yīng)對，最大程度地降低風(fēng)險。

知識產(chǎn)權(quán)的維權(quán)

就像競爭對手會到展位查看你的產(chǎn)品一樣，貿(mào)易展會對于企業(yè)來說，也是一個調(diào)查競爭對手的絕佳的機(jī)會，從而判斷競爭對手展出的產(chǎn)品是否侵犯了自己的知識產(chǎn)權(quán)。企業(yè)可以安排員工，尤其是了解知識產(chǎn)權(quán)的員工去貿(mào)易展會走一走，查看競爭對手的產(chǎn)品，以確認(rèn)他們是否侵犯了自己的知識產(chǎn)權(quán)。對于那些可能侵犯了你的知識產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)品，應(yīng)當(dāng)盡量多地獲取該產(chǎn)品的公開信息（如宣傳冊或產(chǎn)品說明），以便專利律師評估該產(chǎn)品是否侵犯了知識產(chǎn)權(quán)。對于已確認(rèn)侵權(quán)的產(chǎn)品，企業(yè)可制定策略來進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)的維權(quán)，如聯(lián)系侵權(quán)公司，就其侵權(quán)行為提出賠償要求。

貿(mào)易展會之后的跟進(jìn)

貿(mào)易展會結(jié)束后，人們紛紛散去，返回家中，企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)任務(wù)是否就算完成了？答案是否定的。在貿(mào)易展會結(jié)束之后，那些已經(jīng)發(fā)現(xiàn)的可能對知識產(chǎn)權(quán)構(gòu)成侵權(quán)的競爭對手的產(chǎn)品，企業(yè)還須繼續(xù)跟進(jìn)，制定商業(yè)策略和法律策略來處理侵權(quán)行為。如果企業(yè)在貿(mào)易展會上因產(chǎn)品與第三方的知識產(chǎn)權(quán)可能產(chǎn)生的潛在問題而被警告，同樣應(yīng)制定商業(yè)策略和法律策略以應(yīng)對相關(guān)指控。例如，企業(yè)的專利律師可通過研究第三方持有的美國專利，找出關(guān)鍵的現(xiàn)有技術(shù)，并就該專利向美國專利審判和上訴委員會（PTAB）提出多方復(fù)審（IPR）請求。換句話說，即要求PTAB判定該專利原本不應(yīng)頒發(fā)。

總而言之，貿(mào)易展會是發(fā)現(xiàn)商業(yè)機(jī)遇的有效渠道。上述措施有助于企業(yè)通過參加貿(mào)易展會盡可能多地獲利。

Rich B.Racine

Rich B.Racine律師為美國飛翰律師事務(wù)所合伙人，在專利訴訟方面有30多年的豐富經(jīng)驗(yàn)。他的執(zhí)業(yè)范圍幾乎涉及知識產(chǎn)權(quán)法律的所有方面，尤其側(cè)重于地方法院專利訴訟、盡職調(diào)查、出具法律意見以及專利組合發(fā)展與管理。他曾擔(dān)任事務(wù)所管理合伙人和事務(wù)所管理委員會主席。endprint