杜 悅

（730070 甘肅政法學(xué)院 甘肅 蘭州）

原《公司法》規(guī)定的資本制度對(duì)最低注冊(cè)資本額有嚴(yán)格規(guī)定，確保了公司的償債能力，但新《公司法》不再限制注冊(cè)資本額，授權(quán)由公司章程規(guī)定資本額，一旦股東將資本額約定的極低，若公司資本嚴(yán)重不足，債權(quán)人將承擔(dān)極大風(fēng)險(xiǎn)，因此，認(rèn)繳制下債權(quán)人利益保護(hù)機(jī)制的完善迫在眉睫。

一、健全出資催繳機(jī)制

《公司法》解釋（三）規(guī)定的出資催繳制度是為了確保股東依法履行出資，公司發(fā)起人在催告沒有在規(guī)定的期限內(nèi)繳納股款的認(rèn)股人以后，認(rèn)股人仍不繳納的公司對(duì)該股份可以重新募集，因延期繳納股款給公司造成損失的認(rèn)股人要承擔(dān)賠償責(zé)任，但新《公司法》中未提及。有必要從以下幾個(gè)方面予以完善：

首先，賦予債權(quán)人催繳出資的權(quán)利。認(rèn)繳資本制度降低了對(duì)股東出資的要求，加大了債權(quán)人利益實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)，面對(duì)虛無(wú)的注冊(cè)資本，債權(quán)人按照公司章程的規(guī)定有權(quán)要求股東履行出資義務(wù)。同時(shí)，賦予董事會(huì)催繳出資的權(quán)利，董事會(huì)可以制定催繳方案，促使董事履行忠實(shí)勤勉義務(wù)，進(jìn)而強(qiáng)化董事會(huì)職責(zé)。此外應(yīng)明確董事會(huì)成員未能履行催繳義務(wù)給債權(quán)人造成損失時(shí)的賠償責(zé)任。①

其次，確立提前催繳認(rèn)繳出資的制度。出資提前催繳制度是指在公司章程規(guī)定的股東繳納出資的期限屆滿之前，如果公司資不抵債或經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化時(shí)，法律規(guī)定視為出資期限已屆滿，此時(shí)股東必須繳足認(rèn)繳出資，但是，該制度的適用情形要嚴(yán)格控制，不能損害公司自治權(quán)。

最后，將催繳程序設(shè)置成訴訟的前置性程序。公司在起訴股東履行出資義務(wù)之前，必須先催告股東，否則公司不能直接向法院起訴。有利于尊重公司的自治權(quán)，催繳出資是公司的內(nèi)部事務(wù)，應(yīng)先由公司自行決定和處理，也可以減少司法資源的浪費(fèi)，節(jié)約司法成本。在催繳過程中不一定非要股東繳納出資，若股東不愿再履行合同，強(qiáng)行要求其入股反而不利于公司的發(fā)展。

二、加強(qiáng)責(zé)任規(guī)制

（一）完善公司法人人格否認(rèn)制度

在認(rèn)繳制下，公司的法人人格否認(rèn)制度不能再被視為是謹(jǐn)慎態(tài)度下的例外。首先，要擴(kuò)大法人人格否認(rèn)制度的適用情形，股東對(duì)公司的資信狀況存在虛假陳述、惡意欺詐、償債資產(chǎn)范圍不明、公司的責(zé)任財(cái)產(chǎn)界限模糊、實(shí)收資本與認(rèn)繳資本相差懸殊時(shí)，就要否認(rèn)公司法人人格責(zé)令股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。其次，擴(kuò)大《公司法》第63條的適用主體，普通有限責(zé)任公司的股東財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)發(fā)生混同時(shí)，就適用法人人格否認(rèn)制度責(zé)令股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

（二）借鑒衡平居次原則

德國(guó)在公司破產(chǎn)債權(quán)的清償順序上引進(jìn)了衡平居次原則，若股東以個(gè)人名義與公司之間形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系，在公司破產(chǎn)時(shí)股東債權(quán)人后于其他債權(quán)人受償，這樣保證了公司債權(quán)人債權(quán)的優(yōu)先性，可以抵制股東的非法行為。在認(rèn)繳制下，會(huì)出現(xiàn)大量的股東債權(quán)人，根據(jù)債的平等性理論，股東債權(quán)人和公司債權(quán)人在受償時(shí)處于同一順位，按照債權(quán)比例受償，但如果股東債權(quán)人利用股東身份謀取不正當(dāng)利益，基于公平原則，其受償順位應(yīng)后于其他債權(quán)人。

（三）明確董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的責(zé)任

董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)勤勉義務(wù)，在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中必須以審慎態(tài)度對(duì)待公司和債權(quán)人，其因故意、重大過失給債權(quán)人造成損害時(shí)，要與公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。其次，應(yīng)明確公司內(nèi)部的職責(zé)分工，嚴(yán)禁各部門之間出現(xiàn)職責(zé)篡位，禁止個(gè)別人控制公司的決策權(quán)，否則控制人要對(duì)公司或債權(quán)人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。必要時(shí)，可以建立職業(yè)經(jīng)理人市場(chǎng)，將公司交由經(jīng)理團(tuán)隊(duì)管理，確保公司的決策和個(gè)人利益不掛鉤，防止“一股獨(dú)大”的情形，進(jìn)而保障公司和債權(quán)人利益。

三、完善配套制度

（一）建立健全商業(yè)信用評(píng)級(jí)制度

在認(rèn)繳制下，完善債權(quán)人保護(hù)機(jī)制的首要任務(wù)是要評(píng)估公司信用。一直以來(lái)，我國(guó)并未建立信用評(píng)估體系，沒有獨(dú)立的第三方機(jī)構(gòu)提供資信評(píng)估材料，交易過程中的資料信息是公司自己提供的。

當(dāng)前，為保證資料的真實(shí)性和全面性建立公司失信懲治機(jī)制，首先，發(fā)展信用評(píng)級(jí)的第三方機(jī)構(gòu)?？梢詫⒍愂绽U納情況、公司資產(chǎn)真實(shí)性、公司違規(guī)行為及其處罰、社保繳費(fèi)情況等全部信息加以整合歸類，建立統(tǒng)一的評(píng)估標(biāo)準(zhǔn)。其次，確立獎(jiǎng)懲制度。政府可以頒發(fā)評(píng)估等級(jí)獎(jiǎng)勵(lì)證書、減免稅務(wù)等優(yōu)惠政策，鼓勵(lì)企業(yè)及時(shí)公示信息，強(qiáng)化提供不實(shí)信息公司的責(zé)任。對(duì)于不履行信息披露義務(wù)或提供虛假信息的，信用評(píng)級(jí)過低的企業(yè)，可以采取相關(guān)的懲處措施。

（二）完善信息披露制度

重大事項(xiàng)的披露對(duì)于債權(quán)人掌握公司的資信情況、財(cái)產(chǎn)狀況、經(jīng)營(yíng)狀況，減少市場(chǎng)交易風(fēng)險(xiǎn)，維護(hù)市場(chǎng)秩序有重要意義。隨著公司自行申報(bào)信息取代年檢制度，公示信息的真實(shí)性、權(quán)威性大打折扣，為保障債權(quán)人利益，有必要從以下方面完善信息披露制度：

首先，應(yīng)加快公示平臺(tái)的建設(shè)和統(tǒng)一公示內(nèi)容。我國(guó)的企業(yè)信息公示系統(tǒng)處于初期階段，對(duì)于沒有開通的功能，未將企業(yè)信息納入系統(tǒng)的地區(qū)，要加快建設(shè)該平臺(tái)。公司自行選擇公示的信息內(nèi)容，其本身的商業(yè)價(jià)值極為有限，甚至關(guān)系債權(quán)人切身利益的信息，公司不愿對(duì)外公布，所以要統(tǒng)一公示的信息內(nèi)容，如公司的資產(chǎn)必須公示。

其次，建立懲處機(jī)制，落實(shí)不當(dāng)公示的法律責(zé)任。對(duì)公示信息虛假、不及時(shí)公布信息、高級(jí)管理人員不盡職責(zé)損害債權(quán)人利益的，高級(jí)管理人員承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；因公司公示的信息不實(shí)給債權(quán)人造成損失的，法律應(yīng)賦予債權(quán)人起訴權(quán)。

注釋：

①朱蔥蘊(yùn),公司法人人格在母子公司中的運(yùn)用.法律科學(xué),1998年第5期,第10頁(yè).