盧夢佼

（210023 南京師范大學 江蘇 南京）

一、重復性供述概述

司法實踐中，為了固定被告人的供述，偵查人員往往會在偵查階段進行多次訊問，導致了多分供述具有一定的重復性。若偵查人員采用刑訊逼供手段是的犯罪嫌疑人做出供述，之后因受到刑訊逼供影響而作出與之前相同的供述，則為重復性供述，也成“重復性自白”。

重復性供述與刑訊直接逼取的供述內(nèi)容上有一定的重合，但并非完全相同，主要是指關鍵的事實內(nèi)容相當，重復性供述的內(nèi)容可以對第一次刑訊逼供的供述進行細節(jié)補充、核實固定。

二、重復性供述是否應當排除

對于“重復性供述”是否應當予以排除，理論上和司法實踐中一直存有很大爭議。第一種觀點認為，由于刑訊逼供會對犯罪嫌疑人產(chǎn)生心理影響，由于處于恐懼而作出重復性供述，主張只要采用刑訊逼供的手段，后續(xù)的重復性供述均應排除。第二種觀點認為，不應當排除重復性供述，主要出自實務部門。認為犯罪嫌疑人在之后的訊問中并沒有遭到刑訊逼供，不應當認為是刑訊逼供的派生證據(jù)，主張一次一排，不能重復評價刑訊逼供的行為，否則將不利于打擊犯罪。第三種觀點認為，應該采用“原則加例外”的排除規(guī)則，即原則上，重復性供述應該予以排除，但不能一概而論，要考慮重復性供述時候由刑訊逼供的影響而作出，如果該影響已經(jīng)消除，那么不應當一并排除。通過設置若干的例外情形，可以認定重復性供述的效力。

筆者認為，折中的意見是較為妥當?shù)摹＝^對要求排除僅僅因為一次的刑訊而排除所有后續(xù)的供述，打擊面顯得過寬。對于不同情形下的供述不能一概而論。不排除重復性證據(jù)，架空了非法證據(jù)排除規(guī)則，使得該制裁機制可以被輕松規(guī)避。

為了貫徹落實非法證據(jù)排除規(guī)則，完善刑事證據(jù)條規(guī)則體系，2017年6月27日，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部和司法部頒布了《關于辦理刑事案件嚴格排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》（后簡稱《嚴格排除非法證據(jù)規(guī)定》），第一次就重復性供述的排除問題做出了回應，明確了重復性供述應當予以排除以及例外情況，從而初步建立了重復性供述“以排除為原則，不排除為例外”的排除規(guī)則，填補了立法空白，完善了非法證據(jù)排除規(guī)則，阻斷了非法取證的后續(xù)影響，具有威懾作用。體現(xiàn)了實體公正和程序公正，維護了保障人權(quán)與懲罰犯罪之間的平衡。

三、重復性供述排除規(guī)則的分析

《嚴格排除非法證據(jù)規(guī)定》規(guī)定除非變更取證主體或者變更訴訟階段，并且告知犯罪嫌疑人、被告人訴訟權(quán)利和認罪的法律后果，被追訴人自愿供述的情況外，重復性供述一律應當排除。重復性供述排除規(guī)則的制度構(gòu)建上，仍然存在著一定的缺陷，筆者具體如下分析。

（一）重復性供述排除規(guī)則適用對象的局限性

《嚴格排除非法證據(jù)規(guī)定》將重復性供述排除規(guī)則的適用對象限定于刑訊逼供，而不是其他非法手段，使得該規(guī)則的適用范圍較小。根據(jù)司法解釋，刑訊逼供僅限于犯罪嫌疑人在肉體或者精神上遭受到劇烈的痛苦，排除了其他非法方法。重復性供述排除規(guī)則設計的本意，是為了阻斷非法取證的后續(xù)利益，排除犯罪嫌疑人因偵查機關先前的違法取供行的影響而作出的所有供述，故重復性供述排除規(guī)則的適用對象應該包括所有非法的取供行為?？梢岳斫庀薅ㄟm用對象是為了避免打擊的范圍過大而導致打擊犯罪力度減小，但是縮小了重復性供述排除規(guī)則的適用對象和范圍，會導致保障人權(quán)的功能大打折扣。

（二）主體更換說是否合理

重復性排除規(guī)則的例外情形采用“主體更換說”。主體更換說固然有一定的道理，如果不更換訊問主體，那么先前對犯罪嫌疑人造成嚴重的心理影響勢必很難消除，導致即使在后續(xù)的訊問中不采用非法取供的行為，犯罪嫌疑人會在前述已經(jīng)形成的威脅下的受到恐懼的心理影響而供述。但單純采用“主體更換”就認為先前的威脅取供行為與后續(xù)的重復性供述之間不存在因果關系，將重復性供述的可采問題，規(guī)定的過于簡單了。有的情況下即使變更了訊問主體，實際上也未能有效切斷先前的威脅取供行為與重復供述之間的因果關系。

筆者認為，訊問主體的變更，是考慮重復性供述的首要標準，但并不是唯一的標準。實際上，考慮到問題的復雜性，實務中往往需要綜合訊問地點變更、訊問時間的間隔、主體變更、律師是否介入等多種因素，判斷出重復性供述是否可采的結(jié)論。

（三）如何判斷違法取供行為與重復性供述之間的因果關系已切斷

重復性供述是否具有證據(jù)能力是一個十分復雜的問題，其關鍵就在于，如何判斷違法取供行為與重復性供述之間的因果關系已切斷。《嚴格排除非法證據(jù)規(guī)定》將這些考慮因素規(guī)定為訊問主體變更、告知訴訟權(quán)利、犯罪嫌疑人自愿作出，仍然是不充分的。應當綜合考量影響先前取證行為與后來重復供述因果關系的各種因素，由法官自由裁量判斷。

要考慮的是先前逼供行為的違法性。違法情形對于供述證據(jù)能力的影響程度各不相同，強迫的程度越嚴重，那么其持續(xù)影響越難被消除。美國對于判斷供述是否受到違法取證的影響，會考慮犯罪嫌疑人的年齡、教育程度、智力狀況、身體狀況、生活經(jīng)驗等。法官在裁量重復性供述是否應當排除時，應對上述因素逐一進行審慎考慮。

四、總結(jié)

關于重復性供述是否排除的問題，本質(zhì)上是刑事審判中一個繞不過的價值選擇，究竟是打擊犯罪還是保障人權(quán)，這是一個價值選擇問題，任何價值的實現(xiàn)都是有成本的，在刑事訴訟過程中，訴訟規(guī)則都具有價值沖突的問題，都是建立在價值權(quán)衡的取舍基礎上建立的，重復性供述排除規(guī)則的具體構(gòu)建也是如此。在司法實踐中，重復性供述排除規(guī)則一方面可能會束縛辦案人員的手腳，打擊犯罪的力度有所下降，亦可能會出現(xiàn)犯罪分子逃避法律懲罰的個案。但是，我們應當強調(diào)，重復性供述排除規(guī)則作為權(quán)利救濟的手段，是對非法證據(jù)排除完善，其在程序上對保障被告人訴訟權(quán)利有著重要刑事司法價值和社會價值。

[1]董坤．《重復性供述排除規(guī)則之規(guī)范解讀》［D］.華東政法大學學報,2018．

[2]高翼飛,高爽．《重復性供述的排除規(guī)則和對翻供的審查》[N].人民司法（案例）,2016．

作者簡介：盧夢佼（1996～ ），女，江蘇蘇州人，南京師范大學本科生，研究方向：法學。