李連波

朝陽市人民檢察院，遼寧 朝陽 122000

一、基本情況

(一)公安機(jī)關(guān)適用取保候?qū)弿?qiáng)制措施的基本情況

公安機(jī)關(guān)是取保候?qū)彽闹饕m用機(jī)關(guān)和唯一執(zhí)行機(jī)關(guān)，朝陽市轄區(qū)內(nèi)A、B兩縣(市)級公安機(jī)關(guān)取保候?qū)忂m用情況如下：

1.A縣

(1)采取取保候?qū)弿?qiáng)制措施的案件數(shù)量情況：2014年、2015年、2016年案件數(shù)為72件、177件和105件。

(2)適用取保候?qū)弿?qiáng)制措施的案件類型情況：適用取保候?qū)弿?qiáng)制措施次數(shù)最多的為危險駕駛，共185次，其次是交通肇事，共66次，其他取保候?qū)忂m用率較高的為故意傷害、盜竊、詐騙、生產(chǎn)銷售假藥、生產(chǎn)銷售有毒有害食品、非法拘禁、非法采礦，分別為19、16、9、4、4、3、3次。

(3)實踐中適用取保候?qū)弿?qiáng)制措施的情形：①危險駕駛案件均適用取保候?qū)弿?qiáng)制措施，此類案件的法定刑期為拘役；②涉案金額較少的經(jīng)濟(jì)類犯罪，如盜竊、詐騙、故意毀財?shù)龋缸锵右扇苏J(rèn)罪態(tài)度較好的多適用取保候?qū)弿?qiáng)制措施；③對交通肇事、過失致人死亡等過失犯罪案件適用取保候?qū)弿?qiáng)制措施的情況較多，對有固定住所、收入穩(wěn)定且積極促進(jìn)糾紛解決的犯罪嫌疑人多采取取保候?qū)弿?qiáng)制措施；④對造成被害人傷害程度較輕、沖突起因簡單的輕傷害案件，犯罪嫌疑人認(rèn)罪態(tài)度較好，積極賠償且得到諒解的案件大多也采取取保候?qū)弿?qiáng)制措施；

(4)取保候?qū)弿?qiáng)制措施的執(zhí)行情況。對A縣級市公安機(jī)關(guān)29本適用取保候?qū)彽木碜趫?zhí)行方式進(jìn)行調(diào)研，有27件采用保證人保證方式，有2件采用保證金保證方式。且在采取保證人保證方式時都會審查保證人的資格。

2.B縣

(1)采取取保候?qū)弿?qiáng)制措施的人員數(shù)量情況：2014年、2015年、2016年分別為40人、23人、46人。

(2)適用取保候?qū)弿?qiáng)制措施的案件類型情況：適用取保候?qū)弿?qiáng)制措施次數(shù)最多的為交通肇事，共35次，其他取保候?qū)忂m用率較高的案件類型為故意傷害、聚眾斗毆、危險駕駛、盜竊、重大責(zé)任事故、販賣毒品等，分別為17次、14次、11次、7次、5次、3次。

(3)取保候?qū)弿?qiáng)制措施的執(zhí)行情況。2014年度被采取取保候?qū)弿?qiáng)制措施的40人中，保證金保證的為38人，保證人保證的為2人；2015年度23人中采取保證金保證的為20人，采取保證人保證的為3人；2016年度采取保證金保證的為45人，采取保證人保證的為1人。B縣公安機(jī)關(guān)多采用保證金保證方式，103人占全部取保候?qū)彅?shù)量的94.5%，采取保證人保證僅占5.5%。

(二)審查逮捕階段取保候?qū)弿?qiáng)制措施適用情況

朝陽檢察機(jī)關(guān)在審查逮捕階段經(jīng)審查不捕后變更為取保候?qū)弿?qiáng)制措施情況為：

1.因不批準(zhǔn)逮捕變更為取保候?qū)弿?qiáng)制措施的案件數(shù)量情況

2014年，不批準(zhǔn)逮捕333件485人，變更為取保候?qū)弿?qiáng)制措施的242件361人；2015年，不批準(zhǔn)逮捕434件670人，變更為取保候?qū)弿?qiáng)制措施的394件593人；2016年，不批準(zhǔn)逮捕539件780人，變更為取保候?qū)弿?qiáng)制措施的428件624人。

2.以無社會危險性不批準(zhǔn)逮捕變更為取保候?qū)弿?qiáng)制措施的案件類型情況

以無社會危險性不批準(zhǔn)逮捕變更為取保候?qū)弿?qiáng)制措施的主要是三類案件：即故意傷害、盜竊和交通肇事，分別為135件，122件和105件，占以無社會危險性不批準(zhǔn)逮捕案件總數(shù)的53.1%。其他此類案件較多的是詐騙、妨害公務(wù)、尋釁滋事、故意毀壞財物、敲詐勒索、職務(wù)侵占、聚眾斗毆等，分別是39件，34件、26件、11件、10件、8件、7件。對搶奪、搶劫、故意殺人等暴力性犯罪適用無社會危險性不批準(zhǔn)逮捕的案件極少，僅為1件。

二、取保候?qū)弿?qiáng)制措施在適用中存在的問題及成因

(一)法律規(guī)定方面存有不足

目前，關(guān)于取保候?qū)彽囊?guī)定主要存在于《刑事訴訟法》和《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》、《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則(試行)》、《關(guān)于取保候?qū)徣舾蓡栴}的規(guī)定》等法律法規(guī)中，但上述規(guī)定條款都是停留在刑事訴訟法現(xiàn)有框架內(nèi)，使得取保候?qū)忂m用標(biāo)準(zhǔn)、保證方式、監(jiān)督措施、救濟(jì)程序等有關(guān)內(nèi)容缺乏明確規(guī)定和標(biāo)準(zhǔn)。比如，“采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會危險性”中的“社會危險性”的判斷標(biāo)準(zhǔn)就不能具體明確。另外，對取保候?qū)弿?qiáng)制措施解除監(jiān)督的規(guī)定也不詳細(xì)，對應(yīng)當(dāng)解除取保候?qū)弿?qiáng)制措施而沒有解除以及沒有及時解除的如何處理也沒有做出明確規(guī)定。再次，缺乏對取保候?qū)徤暾埦葷?jì)途徑的規(guī)定，在司法實踐中，取保候?qū)復(fù)耆怯伤痉C(jī)關(guān)行使主導(dǎo)權(quán)，犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人等申請人對司法機(jī)關(guān)取保候?qū)徤暾埖拇饛?fù)是否有權(quán)申請復(fù)議、復(fù)核，法律并無規(guī)定，申請人缺乏救濟(jì)途徑。

(二)司法實踐適用存在偏頗

1.取保候?qū)弿?qiáng)制措施適用比例偏低

取保候?qū)忂m用率低、審前羈押率高仍是不爭的事實。B縣公安機(jī)2014年采取強(qiáng)制措施人數(shù)310人，取保候?qū)?75人，直接采取取保候?qū)彺胧?0人；2015年采取強(qiáng)制措施人數(shù)295人，其中取保候?qū)?64人，直接采取取保候?qū)彺胧?3人；2016年采取強(qiáng)制措施人數(shù)376人，其中取保候?qū)?71人，直接采取取保候?qū)彺胧?6人，可見直接適用取保候?qū)弿?qiáng)制措施的比例很低?？陀^上這與當(dāng)前犯罪形勢有關(guān)，主觀上因為公安機(jī)關(guān)的內(nèi)部考核標(biāo)準(zhǔn)為犯罪嫌疑人的逮捕率和案件的偵破率，保候?qū)彽谋壤吡?，逮捕率就下降了。因此，偵查機(jī)關(guān)往往更愿意對犯罪嫌疑人采取逮捕或拘留的強(qiáng)制措施。

2.違反法律規(guī)定適用取保候?qū)弿?qiáng)制措施的現(xiàn)象仍然存在

主要有以下幾種情形：一是取保候?qū)彽暮伪ＷC方式存在違反規(guī)定現(xiàn)象。在司法實踐中，有些時候現(xiàn)有證據(jù)不足，不能證實犯罪嫌疑人涉嫌犯罪需要逮捕或本身不適宜羈押，在這種情況下，依舊出現(xiàn)一無保證人，二無錢交納保證金，只單純考慮羈押期限屆滿，選擇違規(guī)為犯罪嫌疑人辦理取保候?qū)徥掷m(xù)的情況。二是取保候?qū)彵ＷC人有時不適格。保證人保證方式的取保候?qū)彛驗槭掷m(xù)較為方便，偵查機(jī)關(guān)常常會采用此種方式，但在手續(xù)辦理過程中，卻出現(xiàn)了保證人身份、固定住所和固定職業(yè)不清，也就是保證能力不明的前提下仍同意其擔(dān)保的情形。三是取保候?qū)彺胧┯袝r錯誤適用。這種情形主要存在于公安機(jī)關(guān)，不構(gòu)成犯罪的嫌疑人本應(yīng)釋放，而在實際中存在一部分不構(gòu)成犯罪的嫌疑人，一些公安機(jī)關(guān)沒有按照撤案并釋放要求執(zhí)行，而是為其辦理了取保候?qū)徥掷m(xù)。

3.保證方式單一，違規(guī)收取保證金

在實踐中保證金保證方式成為了主流，一定程度內(nèi)造成了保證方式的單一，尤其存在違規(guī)收取保證金的問題。關(guān)于保證金的收取，刑事訴訟法、《關(guān)于取保候?qū)徣舾蓡栴}的規(guī)定》及相關(guān)司法解釋的相關(guān)條款規(guī)定統(tǒng)一的參考標(biāo)準(zhǔn)。但因為是參考標(biāo)準(zhǔn)，所以在細(xì)節(jié)上難免有些籠統(tǒng)，這樣某種程度上給決定機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán)就有些過大，出現(xiàn)違規(guī)收取保證金現(xiàn)象。還會帶來“脫?！爆F(xiàn)象發(fā)生，“脫?！爆F(xiàn)象產(chǎn)生的根源是保證金數(shù)額與被取保候?qū)徣巳松韮r值的失衡，具體表現(xiàn)為保證金額對被取保候?qū)徣讼鄬碚f很微小，不會造成什么威脅和損失，用失去小部分金錢換取不被限制自由。

4.保證人的保證效力難以履行

適用保證人保證，保證人與被保證人有著特殊特定的關(guān)系，因為實踐中保證人常常由被保證人提出。在特殊特定關(guān)系背景下，保證人履行自身責(zé)任時，既能對被取保人加以約束，又有可能姑息縱容，甚至可能協(xié)助被取保人實施隱匿、毀滅證據(jù)、串供、逃跑等違反法律規(guī)定的行為，這樣就導(dǎo)致保證人保證有時不能真正發(fā)揮作用，尤其對被保證人產(chǎn)生有效的制約。此外，實踐中還有這樣的情況，被保證人隨便找個同事或朋友作為保證人簽署保證書，而保證人并不清楚自己所要承擔(dān)的相應(yīng)法律義務(wù)和責(zé)任。保證人疏于保證職責(zé)，未能真正起到保證作用。

5.取保候?qū)弿?qiáng)制措施執(zhí)行存在困難

公安機(jī)關(guān)是取保候?qū)彽奈ㄒ粓?zhí)行機(jī)關(guān)，具體由縣級公安機(jī)關(guān)所屬的派出所承擔(dān)。作為公安機(jī)關(guān)派出機(jī)構(gòu)的派出所，工作職能繁多，平日要承擔(dān)戶籍管理、治安秩序的維護(hù)、刑事案件的調(diào)查、偵查工作的協(xié)助等等，理所當(dāng)然基層民警的任務(wù)過多過重過雜，這就出現(xiàn)警力缺乏情形，加之財力的匱乏，直接導(dǎo)致監(jiān)督和管理被取保候?qū)徣说牟涣?，使得絕大部分被取保候?qū)徣藢嶋H基本都處于監(jiān)管失控的狀態(tài)。如此就常常出現(xiàn)被取保候?qū)徣诉`反義務(wù)的現(xiàn)象，并不能有效的保證刑事訴訟程序的順利進(jìn)行。同時在檢察機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)重新決定取保或自行決定取保的情況下，因決定機(jī)關(guān)與執(zhí)行機(jī)關(guān)缺乏必要的交接手續(xù)，造成決定與執(zhí)行的脫節(jié)現(xiàn)象，執(zhí)行機(jī)關(guān)無法履行監(jiān)督職能也成了必然。

6.存在“一保了之”，保而不偵的現(xiàn)象

我國刑訴法第58條規(guī)定在取保候?qū)徠陂g，不得中斷對案件的偵查、起訴和審理。但在實踐中，常常存在這樣現(xiàn)象，只要采取了取保候?qū)彺胧?，對犯罪嫌疑人的偵查就會中斷，對案件不聞不問，在收集證據(jù)，查清事實上未有任何進(jìn)展，有的案件雖有偵查，但筆錄簡單復(fù)制、內(nèi)容重復(fù)，對案件的偵破無實質(zhì)性作用。對案件事實清楚、證據(jù)確鑿的案件要拖到取保候?qū)徠陂g即將屆滿前才移送審查起訴，這樣做的本質(zhì)是侵犯了犯罪嫌疑人的權(quán)利，同時被害人權(quán)益也得不到有效維護(hù)；證據(jù)不足而取保的案件害處更多，由于怠于繼續(xù)偵查，證據(jù)的調(diào)取和鞏固可能出現(xiàn)不利，使得案件在取保候?qū)徠陂g內(nèi)不能如期結(jié)案。甚至有的取保候?qū)徱^十二個月，期限屆滿也沒有任何動作，有的讓犯罪嫌疑人躲避了法律制裁。

三、完善取保候?qū)徶贫鹊慕ㄗh

(一)立法中完善取保候?qū)?/h3>

1.明確“社會危害性”、“嚴(yán)重疾病”、“與案件無牽連”等的具體標(biāo)準(zhǔn)

為使司法機(jī)關(guān)在辦理取保候?qū)彴讣r有法可依，應(yīng)當(dāng)在立法上對“社會危害性”、“嚴(yán)重疾病”、“與案件無牽連”等相關(guān)概念的具體標(biāo)準(zhǔn)予以明確，同時嘗試建立全新的取保候?qū)彈l件體系，注重原則和例外有機(jī)結(jié)合。具體要對取保候?qū)彽倪m用條件作出一般規(guī)定，在此基礎(chǔ)上明確列舉不得適用取保候?qū)彽那樾卧黾尤”：驅(qū)彽南拗菩砸?guī)定，如對于共同犯罪情況下，不宜對共犯人同時適用取保候?qū)?；在同一案件中，有共犯人未到案，對于在案的犯罪嫌疑人不宜適用取保候?qū)彛唤ㄗh對嚴(yán)重危害國家安全、公共安全的犯罪或嚴(yán)重危害人身安全的暴力性犯罪不宜取保候?qū)彽取?/p>

2.建議增加取保候?qū)彽谋ＷC方式

目前保證方式只有保證人、保證金兩種方式，保證方式過于單一。在條件允許和成熟前提下，建議增加財產(chǎn)保證，知識產(chǎn)權(quán)、動產(chǎn)、不動產(chǎn)、有價證券、貴金屬等非現(xiàn)金財產(chǎn)都可以作為嫌疑人的擔(dān)保條件；嘗試建立單位保證，單位同意為嫌疑人保證優(yōu)勢更多，其一單位具有穩(wěn)定性，其二證明被保證人平時表現(xiàn)良好，其三被保證人極有可能繼續(xù)回單位工作，回單位工作就有利犯罪嫌疑人回歸社會。嘗試建立社團(tuán)擔(dān)保，在我國，各類社團(tuán)統(tǒng)一接受國家行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督管理，在社會上具有較高的威信，由社團(tuán)做擔(dān)保人更具有保證性。在司法實踐中下，還可嘗試幾種保證方式同時采用。

(二)完善取保候?qū)彽膱?zhí)行程序

1.規(guī)范取保候?qū)張?zhí)行程序

首先，決定、執(zhí)行機(jī)關(guān)要選擇適當(dāng)?shù)臅r機(jī)，充分利用被取保人簽署書面文書、手續(xù)時，通過口頭告知等方式方法，確保被取保人真正掌握自己應(yīng)遵守的各項規(guī)定，這樣做的好處有兩點，一是可以有效提升被取保人的法律意識，避免因為不懂法而違反法律；二是可以有效提升被取保人的責(zé)任意識，自己應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)及違反義務(wù)所要承擔(dān)的責(zé)任做到心中有數(shù)，從而有效減少脫保發(fā)生。其次，在決定機(jī)關(guān)與執(zhí)行機(jī)關(guān)不一致時，建立溝通機(jī)制，保持暢通的信息溝通渠道，避免產(chǎn)生決定和執(zhí)行的脫節(jié)現(xiàn)象。

2.拓寬被取保候?qū)徣吮O(jiān)管途徑

實踐中，公安機(jī)關(guān)因受職能較多、任務(wù)過重、人員較少等各種因素的制約，有時對被取保候?qū)徣吮O(jiān)管不到位。針對這一現(xiàn)實情況，可以嘗試建立由公安機(jī)關(guān)委托其他機(jī)構(gòu)對被取保候?qū)徣诉M(jìn)行監(jiān)管機(jī)制。這種委托監(jiān)管要結(jié)合實際，比如某些地區(qū)社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)或社區(qū)組織發(fā)展相對成熟，公安機(jī)關(guān)就可以委托上述機(jī)構(gòu)對被取保候?qū)徣诉M(jìn)行監(jiān)管。而有些嫌疑人和被告人，既無固定住所，又沒有保證人和擔(dān)保所需要的經(jīng)濟(jì)能力，就可以協(xié)調(diào)企業(yè)發(fā)揮作用，協(xié)助安排就業(yè)同時監(jiān)督其履行取保候?qū)徚x務(wù)。

3.加大被取保候?qū)徣说牧x務(wù)

建議增設(shè)取保候?qū)張蟾嬷贫龋员銏?zhí)行機(jī)關(guān)及時掌握被取保候?qū)徣说母鞣N情況，方式可以采用定期口頭或書面報告兩種，如因生病等特殊情況無法親自報告的，待情況消除后須及時向執(zhí)行機(jī)關(guān)匯報；建議附加對被取保候?qū)徣说牧x務(wù)，提交身份證、駕駛執(zhí)照、護(hù)照，未經(jīng)許可或者同意，不得接觸被害人、證人等都可為附加義務(wù)，附加義務(wù)應(yīng)在適當(dāng)時候詳細(xì)告知；加大對脫保人員的懲罰力度，根據(jù)不同情形可以作出不同處理：(1)沒收保證金；(2)沒收保證金，且追加罰款；(3)情節(jié)嚴(yán)重、構(gòu)成藐視司法(脫保)罪的，追究刑事責(zé)任，與原涉嫌犯罪數(shù)罪并罰；(4)構(gòu)成脫保記錄，終身禁止取保；(5)在判處刑罰時對其從重處罰，不適用酌定從輕、減輕處罰情節(jié)。

(三)發(fā)揮檢察機(jī)關(guān)作用，強(qiáng)化對取保候?qū)彽谋O(jiān)督

檢察機(jī)關(guān)作為法律監(jiān)督機(jī)關(guān)，應(yīng)充分發(fā)揮在審查逮捕、審查起訴、接受控告申訴等環(huán)節(jié)中對取保候?qū)彽谋O(jiān)督作用，重點加強(qiáng)對取保候?qū)徶写嬖诘倪`法情況進(jìn)行監(jiān)督，監(jiān)督應(yīng)貫穿于取保候?qū)彽纳暾垺Q定、執(zhí)行、監(jiān)管等各個環(huán)節(jié)。檢察機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)明顯不當(dāng)?shù)娜”：驅(qū)彌Q定應(yīng)及時建議決定機(jī)關(guān)解除；發(fā)現(xiàn)被取保候?qū)徣擞羞`反一般性義務(wù)的行為應(yīng)當(dāng)建議有關(guān)部門處理并變更強(qiáng)制措施；發(fā)現(xiàn)決定機(jī)關(guān)存在違反法律和政策規(guī)定的行為要依法提出糾正意見。

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]宋英輝.關(guān)于取保候?qū)忂m用具體問題的調(diào)研分析[J].法學(xué)，2008(06)：15-17.

[2]褚福民.取保候?qū)彽膶嶓w化[J].政法論壇，2008(02)：56-59.