龍中華

懷化學(xué)院法學(xué)與公共管理學(xué)院，湖南 懷化 418000

一、問(wèn)題提出

2007年6月23日A公司與B公司簽訂借款協(xié)議，約定B公司借給A公司300萬(wàn)元，月利率5‰。2010年6月23日借款到期后A公司與B公司另行簽訂協(xié)議，約定將B公司之前借給A公司的300萬(wàn)元本息全部作為股金投入A公司，B公司成為A公司的股東，協(xié)議自簽訂之日起生效。但之后由于各種原因A公司沒(méi)有將B公司登記于其股東名冊(cè)，也沒(méi)有辦理股東變更工商登記。2011年3月21日A公司經(jīng)全體工商登記股東同意被善意第三人C公司以3000萬(wàn)收購(gòu)，雙方約定A公司被收購(gòu)后其之前的公司債權(quán)債務(wù)全部由C公司承擔(dān)。之后A公司被注銷。2011年8月12日B公司得知A公司被C公司收購(gòu)的消息，便于2011年8月23日向法院起訴，要求C公司償還其500萬(wàn)元本息。

本案的焦點(diǎn)問(wèn)題是B公司的500萬(wàn)元本息到底是股權(quán)還是債權(quán)？B公司的500萬(wàn)本息C公司是否應(yīng)當(dāng)償還？一種觀點(diǎn)認(rèn)為股東資格的取得應(yīng)當(dāng)以其名字被記載于公司股東名冊(cè)為準(zhǔn)，未被記載于股東名冊(cè)的就不是股東，即使他已經(jīng)履行出資義務(wù)。因此B公司不是A公司的股東，B公司的500萬(wàn)本息為對(duì)A公司的債權(quán)，現(xiàn)C公司承諾承擔(dān)A公司的債權(quán)債務(wù)，故C公司應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)償還B公司這500萬(wàn)元本息。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，A公司與B公司已經(jīng)簽訂了入股協(xié)議且已生效，同時(shí)B公司也已經(jīng)履行了出資義務(wù)，因此B公司已經(jīng)是A公司股東，不能因?yàn)闆](méi)有記載于股東名冊(cè)就否定其股東資格。當(dāng)然由于其沒(méi)有記載于股東名冊(cè)并在工商部門辦理股東登記不能對(duì)抗善意第三人。既然B公司是股東，那么其500萬(wàn)就不是對(duì)A公司的債權(quán)而是股權(quán)，C公司只負(fù)責(zé)承擔(dān)A公司債權(quán)債務(wù)，故B公司無(wú)權(quán)要求善意第三人的C公司償還500萬(wàn)本息，其只能要求侵害其股權(quán)的A公司其他股東賠償其損失。

對(duì)于這兩種觀點(diǎn)我們可以看出其爭(zhēng)議的關(guān)鍵點(diǎn)就在于股東資格取得標(biāo)志的認(rèn)定，即股東資格究竟于何時(shí)點(diǎn)取得。下面為了解決實(shí)務(wù)中經(jīng)常遇到的這個(gè)爭(zhēng)議較多的問(wèn)題，我將結(jié)合我國(guó)立法和理論予以分析探討。

二、法理分析

(一)股權(quán)取得的要件

股權(quán)取得是獲得股東資格的前提，故認(rèn)定股東資格取得標(biāo)準(zhǔn)時(shí)間點(diǎn)，首先必須對(duì)股權(quán)取得的相關(guān)要件進(jìn)行分析考察。

1.股權(quán)取得的實(shí)質(zhì)要件

公司的資本是公司成立和存續(xù)的基礎(chǔ)，出資是股東應(yīng)當(dāng)履行的一項(xiàng)法定義務(wù)，是取得股權(quán)的實(shí)質(zhì)要件。股權(quán)是股東以喪失投資財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)為代價(jià)而取得的。但是并非所有股東均直接將財(cái)產(chǎn)投入公司而取得股權(quán)，部分系通過(guò)協(xié)議繼受公司原股東之股權(quán)而成為股東。因此，根據(jù)股東獲取股權(quán)是否直接來(lái)源于向公司投資，股權(quán)取得的實(shí)質(zhì)要件分為股權(quán)的原始取得和股權(quán)的繼受取得兩種方式，《公司法解釋三》第二十二條①也據(jù)此規(guī)定了當(dāng)事人證明其享有股權(quán)的條件。

(1)股權(quán)的原始取得。股權(quán)的原始取得，是投資人直接向公司投入財(cái)產(chǎn)而取得股權(quán)的方式。原始取得的基礎(chǔ)是投資人與公司之間的認(rèn)購(gòu)出資或者股份協(xié)議。原始取得分為公司設(shè)立時(shí)取得和公司設(shè)立后取得。公司設(shè)立時(shí)取得，是指公司設(shè)立時(shí)向公司認(rèn)購(gòu)出資或者股份，待公司成功設(shè)立后而取得初始股東的資格。公司設(shè)立后取得，是指公司在成功設(shè)立之后，在公司經(jīng)營(yíng)過(guò)程中為了擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)增加注冊(cè)資本而發(fā)行新股，投資人通過(guò)認(rèn)購(gòu)新股而取得股東資格。

(2)股權(quán)的繼受取得。股權(quán)的繼受取得，又稱傳來(lái)取得、派生取得，是指因轉(zhuǎn)讓、繼承、合并而取得公司股份。繼受取得，股東并未直接向公司投入資金而是基于其他合法原因而取得股東地位。繼受取得并不會(huì)增加公司的資本金或說(shuō)法人財(cái)產(chǎn)。股權(quán)繼受取得通常是公司原股東與新股東達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，由原股東將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給新股東，并通知公司辦理股東名冊(cè)變更登記，而使原股東喪失股東資格新股東則取得股東資格。實(shí)質(zhì)上就是原股東將其先前諸如的資金資本轉(zhuǎn)換為新股東的投入。

2.股權(quán)取得的形式要件

股權(quán)取得的形式要件，即股權(quán)取得的公示問(wèn)題，也即從外觀形式上具備股權(quán)。具體有三種形式即公司章程記載、股東名冊(cè)記載和工商機(jī)關(guān)的登記。

(1)公司章程的記載。公司章程由全體股東共同制定，并記載公司的主要事項(xiàng)，公司設(shè)立時(shí)，應(yīng)當(dāng)將公司章程報(bào)公司登記機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，應(yīng)當(dāng)變更公司章程，并由公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。因此，公司的章程不僅表明出資人對(duì)公司的貢獻(xiàn)，而且具有作為公司股東的真正意義，在一定程度上也起到了明示作用。我們?cè)趯?shí)務(wù)中必須特別注意公司章程作為認(rèn)購(gòu)出資或股份之協(xié)議和股權(quán)公示的具體認(rèn)定問(wèn)題。一般而言在股權(quán)原始取得情形下公司章程即是認(rèn)購(gòu)協(xié)議又有公示作用，而在股權(quán)繼受取得情形下則更多表現(xiàn)的是其公示作用。

(2)股東名冊(cè)的記載。股東名冊(cè)作為公司重要的法律文件，是證明股東資格的依據(jù)。首先，股東名冊(cè)具有權(quán)利推定效力，即股東可以憑借該等記錄自稱為股東，并以此為基礎(chǔ)行使股東權(quán)利，無(wú)需向公司出示證據(jù)證明或?qū)嵸|(zhì)權(quán)利證明。然而，股東名冊(cè)僅僅是一份證明文件，沒(méi)有創(chuàng)造權(quán)利的效力。因此，持異議者只要能成功證明股東名冊(cè)上記載的股東不能享有實(shí)質(zhì)性權(quán)利，其股東資格即被否定。其次，股東名冊(cè)具有對(duì)抗效力，即權(quán)利持有人以合法的理由和方式轉(zhuǎn)讓股份。未變更名稱的，仍為非股東，不能行使公司股權(quán)。然而，這種對(duì)抗的有效性僅限于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況，即股權(quán)隨后被收購(gòu)。第三，股東名冊(cè)具有豁免效力，即公司僅將股東名冊(cè)上記載的人視為股東，即使股東名冊(cè)上的股東不是真正的股東，公司也免除其責(zé)任。由于公司沒(méi)有義務(wù)核實(shí)股權(quán)的實(shí)際持有人，只能向股東名冊(cè)上記載的名義股東履行各種義務(wù)。也就是說(shuō)，股東名冊(cè)更多的是一種明示效應(yīng)，是對(duì)股東資格的推定。

(3)工商機(jī)關(guān)的登記。公司股東在公司股東上的注冊(cè)信息可以作為證明股東資格的證據(jù)。第三方有理由相信注冊(cè)信息的真實(shí)性。如果注冊(cè)存在缺陷，根據(jù)公示外觀主義原則，善意第三人仍然可以認(rèn)為注冊(cè)是真實(shí)的，并要求注冊(cè)股東根據(jù)注冊(cè)內(nèi)容承擔(dān)責(zé)任。因此，公司登記機(jī)關(guān)對(duì)公司股東的登記或變更登記，在確定股東資格時(shí)具有公示效力，對(duì)證明股東資格推定具有一定作用。

(二)股東資格取得認(rèn)定標(biāo)志條件

如前所述，股權(quán)的取得有實(shí)質(zhì)要件和形式要件兩個(gè)方面。那么我們?cè)趯?shí)務(wù)中認(rèn)定股東資格取得標(biāo)準(zhǔn)時(shí)間點(diǎn)到底是僅以具備實(shí)質(zhì)要件就可認(rèn)定，或是僅以具備形式要件就可認(rèn)定，亦或要同時(shí)具備實(shí)質(zhì)要件和形式要件才能認(rèn)定呢？

對(duì)此，我們必須首先分析股權(quán)性質(zhì)問(wèn)題。股權(quán)是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)，是股東以喪失自身財(cái)產(chǎn)換取的對(duì)價(jià)權(quán)利，是股東借以向公司行使權(quán)利要求公司向其履行分配紅利等義務(wù)的依據(jù)，是成為公司權(quán)力機(jī)關(guān)一員的憑據(jù)，對(duì)公司具有約束力。即股權(quán)實(shí)質(zhì)上是股東與公司間通過(guò)契約達(dá)成的相互間權(quán)利義務(wù)關(guān)系產(chǎn)物，強(qiáng)調(diào)的是對(duì)公司的義務(wù)約束性。即只要出資人和公司間達(dá)成了認(rèn)購(gòu)出資或股份的協(xié)議，亦或公司原股東明確通知公司其已將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，那么第三人就與公司間形成了以股權(quán)為內(nèi)容的契約，第三人與公司間就應(yīng)按契約的約定行使權(quán)利履行義務(wù)，第三人就此取得對(duì)公司的股權(quán)，至此股東資格取得。這一點(diǎn)從《公司法解釋三》第22條規(guī)定當(dāng)事人向法院起訴請(qǐng)求確認(rèn)股東資格必須以公司為被告就可知，股權(quán)是出資人與公司間的問(wèn)題，具有契約相對(duì)性。因此，從股權(quán)契約性這點(diǎn)出發(fā)我們可以根據(jù)股權(quán)的不同取得方式來(lái)具體分析股東資格認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)間點(diǎn)。

1.股權(quán)原始取得下股東資格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)時(shí)間點(diǎn)

如前所述，股權(quán)原始取得的基礎(chǔ)是投資人與公司之間的認(rèn)購(gòu)出資或者股份協(xié)議，那么顯然投資股東與公司對(duì)相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是非常清楚的。根據(jù)股權(quán)性質(zhì)可知，只要投資股東與公司簽訂了認(rèn)購(gòu)出資或者股份協(xié)議并生效，就對(duì)雙方具有約束力，那么公司就等于認(rèn)可了投資股東的股權(quán)或說(shuō)股東資格，自此公司可以要求股東履行出資義務(wù)，股東則可行使股東權(quán)利并要求公司履行相關(guān)義務(wù)，比如將其名字記載在股東名冊(cè)上等，而公司也可要求投資股東按照協(xié)議履行股東出資義務(wù)。至于公司是否將股東名字記載于股東名冊(cè)上以及股東是否實(shí)際履行了出資義務(wù)，那是協(xié)議履行問(wèn)題，至多構(gòu)成違約并不影響股東資格的取得，除非公司以對(duì)方不履行出資義務(wù)為由限制或剝奪其股權(quán)，對(duì)此《公司法解釋三》第二十三條②已經(jīng)作出了明確表述。因此，對(duì)于股權(quán)原始取得而言，其股東資格取得認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)間點(diǎn)就是股東與公司間認(rèn)購(gòu)出資、股份協(xié)議或發(fā)起人協(xié)議的簽訂并生效，即只需要有實(shí)質(zhì)要件即可認(rèn)定。其他的形式要件如股東名冊(cè)、工商登記是否記載并對(duì)其認(rèn)定不具有決定作用，只是起到輔助證明的作用以及在交易場(chǎng)合發(fā)生推定效力、對(duì)抗效力以及是否構(gòu)成第三人善意取得而已。

2.股權(quán)繼受取得下股東資格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)時(shí)間點(diǎn)

股權(quán)繼受取得下股東并未直接向公司投入資金而通常是公司原股東與新股東達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或者類似轉(zhuǎn)讓的繼承、贈(zèng)予等方式，由原股東將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給新股東，并通知公司辦理股東名冊(cè)變更登記，而使原股東喪失股東資格新股東則取得股東資格。實(shí)質(zhì)上就是原股東將其先前諸如的資金資本轉(zhuǎn)換為新股東的投入。從股權(quán)繼受取得的過(guò)程來(lái)看，協(xié)議轉(zhuǎn)讓和贈(zèng)予是通過(guò)原股東和新股東之間就股權(quán)移轉(zhuǎn)達(dá)成的合意，而繼承則是基于法律規(guī)定。但是無(wú)論是新、舊股東間合議轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為還是繼承發(fā)生的股權(quán)繼受都不直接對(duì)公司發(fā)生效力。因?yàn)槔^受行為在實(shí)質(zhì)上是當(dāng)事人間權(quán)利義務(wù)的概括承受。根據(jù)合同法原理，權(quán)利義務(wù)概括承受要經(jīng)第三人同意或通知第三人才對(duì)第三人發(fā)生約束力。因此在原股東將此股權(quán)轉(zhuǎn)讓事實(shí)告知公司之前，對(duì)公司不發(fā)生效力，那么基于本文前面論述的股權(quán)性質(zhì)，受讓人就不能取得股東資格。故在股權(quán)繼受取得情形下，原股東必須通知公司此轉(zhuǎn)讓事實(shí)(在繼承情形下繼承人則要向公司出具原股東死亡證明和相關(guān)身份證明文件)。而在實(shí)踐中這種通知必須要以一定的形式表現(xiàn)出來(lái)，即通過(guò)原股東協(xié)助受讓股東辦理股東名冊(cè)變更、變更公司章程股東記載以及辦理股東變更工商登記等形式或出具相關(guān)法律文件表明公司已經(jīng)明確獲知股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實(shí)。自此，新、舊股東間股權(quán)概括承受協(xié)議對(duì)公司發(fā)生約束力，新股東正式獲得股東資格。也即在股權(quán)繼受取得的情形下，股東資格的取得必須具備一定的法定形式要件，即法定形式要件具備時(shí)點(diǎn)就是股權(quán)繼受情形下股東資格取得的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)間點(diǎn)。但是有一點(diǎn)必須要注意，即股東名冊(cè)變更、變更公司章程股東記載以及辦理股東變更工商登記是通常形式但不是唯一的形式。比如受讓股東有充分證據(jù)證明原股東已經(jīng)協(xié)助其向公司通知了股權(quán)轉(zhuǎn)讓事實(shí)并請(qǐng)求公司辦理股東名冊(cè)變更、變更公司章程股東記載以及辦理股東變更工商登記，或者繼承人已經(jīng)向公司出具了相關(guān)股權(quán)繼承的法律文件，但是公司怠于變更的，此時(shí)就不能機(jī)械地要求以股東名冊(cè)變更、變更公司章程股東記載以及辦理股東變更工商登記作為通知形式而否定其股東資格的取得，只要其他證據(jù)充分證明了這種通知義務(wù)，就應(yīng)當(dāng)以通知到達(dá)時(shí)間點(diǎn)來(lái)認(rèn)定受讓股東的股東資格取得標(biāo)準(zhǔn)時(shí)間點(diǎn)。至于股東名冊(cè)變更、變更公司章程股東記載以及辦理股東變更工商登記，只是股權(quán)公示，涉及對(duì)外交易領(lǐng)域是否發(fā)生第三人善意取得的問(wèn)題。

三、結(jié)論

通過(guò)前面的法理分析，我們可知股權(quán)原始取得情形下只要投資者與公司達(dá)成了認(rèn)購(gòu)出資或股份協(xié)議這一實(shí)質(zhì)要件即可認(rèn)定其股東資格。而本案中B公司是在A公司成立后簽訂的入股協(xié)議，性質(zhì)上是公司設(shè)立后發(fā)行新股，是股權(quán)的原始取得。因此，只需A公司和B公司的入股協(xié)議就可認(rèn)定B公司的股東資格。故B公司在入股協(xié)議簽訂時(shí)即取得股東資格，那么其500萬(wàn)就不是對(duì)A公司的債權(quán)而是股權(quán)。但是由于其股權(quán)未辦理工商登記，不能對(duì)抗善意第三人的C公司，故C公司善意取得A公司的全部股權(quán)。另一方面，C公司只約定負(fù)責(zé)承擔(dān)A公司的債權(quán)債務(wù)，故B公司無(wú)權(quán)要求善意第三人的C公司償還500萬(wàn)股權(quán)本息，其只能要求侵害其股權(quán)的A公司其他股東賠償其損失。

[ 注 釋 ]

①《公司法解釋三》第二十二條：當(dāng)事人之間對(duì)股權(quán)歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，一方請(qǐng)求人民法院確認(rèn)其享有股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)證明以下事實(shí)之一：(一)已經(jīng)依法向公司出資或者認(rèn)繳出資，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定；(二)已經(jīng)受讓或者以其他形式繼受公司股權(quán)，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定.

②《公司法解釋三》第二十三3條：當(dāng)事人依法履行出資義務(wù)或者依法繼受取得股權(quán)后，公司未根據(jù)公司法第三十一條、第三十二條的規(guī)定簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記，當(dāng)事人請(qǐng)求公司履行上述義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持.