黃 瑋

四川大學(xué)法學(xué)院，四川 成都 610207

一、“裸貸”危機(jī)

從2016年開始，隨著P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的發(fā)展，民間借貸形式遍地開花。在各所大學(xué)，經(jīng)?？梢娨恍┚W(wǎng)絡(luò)貸款平臺以“高息放貸”等甜頭來吸引在校大學(xué)生，這些學(xué)生，有的基于創(chuàng)業(yè)需求，有的出于強(qiáng)烈的消費(fèi)欲望，開始向校園貸平臺分期借款。然而，有些校園貸平臺既不對學(xué)生的還款能力進(jìn)行甄別，又故意引導(dǎo)他們進(jìn)行高額消費(fèi)，由此引發(fā)的惡性事件不少，甚至因?yàn)榍废碌男@貸還不了，又引出的女大學(xué)生“裸貸”事件，“裸貸”一般是指女性，女大學(xué)生居多，裸身錄制視頻和拍照，作為抵押給放貸。如后期不及時還款，將會受到威脅。更有甚者會讓你以身還貸?！奥阗J”的利息非常高，僅僅是周利率就達(dá)到了30%至36%。這些女孩子能還上借款的可能性是非常低的，一旦借款人未能及時還款，出借人將會公布這些隱私性內(nèi)容，甚至逼迫借款人進(jìn)行所謂的“肉償”。從現(xiàn)實(shí)來看，“裸貸”儼然已經(jīng)形成一條清晰的黑色產(chǎn)業(yè)鏈。

二、裸照的上傳行為以及催款手段的違法性

(一)裸照的二次上傳行為是否涉及傳播淫穢物品？首先我們來看，傳播的含義為何，一般文理意義上的傳播通常是指社會信息的傳遞或社會信息系統(tǒng)的運(yùn)行。也就是側(cè)重于信息之間的流通。而根據(jù)司法解釋，本款規(guī)定的“傳播”是指在公共場所或者公眾之中進(jìn)行傳播。主要是指通過傳閱、出借、展示、贈送、講解等方式散布、流傳淫穢的圖書、報(bào)紙、刊物、畫冊、圖片、影片、錄像帶、錄音帶、載有淫穢內(nèi)容的文化娛樂品以及其他淫穢物品的?？梢允窃诠矆龊瞎_進(jìn)行，也可以是在公眾中私下進(jìn)行。由此可見，裸條借款人發(fā)布自己的裸照這一行為并不符合在公眾中傳播，首先，“裸貸”借款人將自己的裸照發(fā)布到網(wǎng)上，是出于被脅迫的地位，就算他們知道自己的照片很有可能被債權(quán)人進(jìn)行傳播，但沒有選擇的余地，期待可能性很小。其次，她們只是將照片發(fā)給特定的債權(quán)人，沒有公之于眾。另外，根據(jù)在2010年最高法最高檢《關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)，移動通訊終端，聲訊臺制作，復(fù)制，出版，販賣，傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)》的第二條，就這些女孩子公布的照片和視頻的數(shù)量上來說，也是沒有達(dá)到條件的。即使達(dá)到了數(shù)量要求，也沒有造成嚴(yán)重后果。因此綜上所述，女孩子的行為并不會涉及傳播淫穢物品，某種意義上來說她們是最大的受害者。

(二)放貸人將作為抵押的裸照在網(wǎng)上散布，是否涉及傳播淫穢物品。首先，這種公布通常是放到某些網(wǎng)站上以及QQ群內(nèi)，每天的瀏覽人數(shù)數(shù)以萬計(jì)并且人群不特定，符合在公眾之中進(jìn)行傳播。其次，這種上傳，一般都是打包多張上傳，在數(shù)量上達(dá)到數(shù)量較大標(biāo)準(zhǔn)。并且這些放貸人，都是經(jīng)常性的進(jìn)行“裸貸”交易復(fù)制打包下載并以此牟利的，將這些裸照和不雅視頻進(jìn)行第二次上傳或者販賣，明顯是涉嫌制作、復(fù)制、販賣、傳播淫穢物品牟利罪。他們有的不但在網(wǎng)上隨意發(fā)布這些裸照及不雅視頻，還以低價進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，以獲取回報(bào)，性質(zhì)惡劣。所以放貸人的二次上傳裸照行為在刑法上應(yīng)涉嫌販賣、傳播淫穢物品牟利罪。

(三)催款手段的違法性問題。出借人手持借款人裸照，以此威脅借款人償還本金和高額利息。這種行為，法律應(yīng)該如何認(rèn)定呢?對此，筆者認(rèn)為至少有以下兩個觸犯刑法底線的可能。首先，出借人以發(fā)裸照相威脅，無非是利用女大學(xué)生對于名譽(yù)的愛護(hù)使其陷入恐懼支付高額不合法的利息。對于這種行為，就構(gòu)成要件上來說，是符合敲詐勒索罪的?！奥阗J”中的出借人就是以裸照為憑證來對女大學(xué)生進(jìn)行威脅，威脅恫嚇，使其產(chǎn)生恐懼心理，具有主觀上的直接故意。在逼迫他人償還本金的同時還為了獲取高額利息，符合敲詐勒索罪的構(gòu)成要件。同時，出借人如果去親自實(shí)踐“肉償”，以裸照為條件，違背婦女意志，使婦女陷入不能反抗、不敢反抗的境地，從而達(dá)到侵犯婦女性自由的目的，應(yīng)是符合強(qiáng)奸罪的構(gòu)成要件。

三、色情產(chǎn)業(yè)上游的賣淫條款

裸貸條款如同一個雷達(dá)探測儀，搜尋出那些符合條件的女孩子。一些放貸人以發(fā)放高利貸為虛，從事色情中介服務(wù)為實(shí)，尋找潛在的，愿意用自己的身體換取利益的“裸貸”女大學(xué)生，裸貸由此完全可以構(gòu)成了網(wǎng)絡(luò)色情服務(wù)產(chǎn)業(yè)鏈的上游。也就存在了所謂賣淫條款的可能性。但賣淫嫖娼的常規(guī)解釋，只有性交行為。撫摸，口交，手淫，艷舞等非性交色情服務(wù)都不屬賣淫嫖娼行為，存在很大的裁量范圍，如果這些女孩子只是自愿提供裸體照片顯然不一定會在這個范圍內(nèi)，但若有進(jìn)一步的“肉償”。那么這些出借人涉嫌組織賣淫罪也是極有可能的。

[1]葉嘉.“裸貸”肆虐，讓法治蒙羞[N].檢察日報(bào)，2016-12-14.

[2]張明楷.刑法學(xué).第四版[M].北京：法律出版社，2011.

[3]張蕾蕾.網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下侮辱罪的認(rèn)定——兼論侮辱罪與傳播淫穢物品罪的區(qū)分[J].哈爾濱師范大學(xué)社會科學(xué)學(xué)報(bào)，2015.05.