郭松倚

（100016 北京市公安消防總隊(duì)朝陽支隊(duì) 北京）

一、概述勞動力派遣

勞動力派遣是指派遣勞動者被具有派遣資格的勞動派遣機(jī)構(gòu)雇用后，根據(jù)派遣機(jī)構(gòu)和要派機(jī)構(gòu)的約定，派往要派機(jī)構(gòu)指定的工作場所，并在要派機(jī)構(gòu)的指揮監(jiān)督下完成要派機(jī)構(gòu)所安排的工作內(nèi)容的用工形式。

在瞬息萬變的市場經(jīng)濟(jì)下，勞動力派遣倍受寵愛，一方面，企業(yè)可以在不損害企業(yè)利益的前提下，減少人力資源管理方面的負(fù)擔(dān)和培訓(xùn)成本；另一方面，從員工的角度來看，隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，不同的人群體現(xiàn)出要求更富彈性的公共形式的需求。就目前中國而言，有兩類人群很希望能夠更為靈活地轉(zhuǎn)換工作場所：青年，他們不愿被固定的工作所束縛，而是想擁有一定的自由時(shí)間以實(shí)現(xiàn)自我；農(nóng)民，他們農(nóng)忙時(shí)從事農(nóng)業(yè)，農(nóng)閑時(shí)來城鎮(zhèn)找工作，而這個(gè)工作也需要彈性的用工形式。

我國內(nèi)地目前稱之為勞務(wù)派遣，其實(shí)這種稱法是不恰當(dāng)?shù)?，因?yàn)榕汕矙C(jī)構(gòu)想要派企業(yè)派遣的是勞動力或員工，而不是勞務(wù)，派遣機(jī)構(gòu)為要派企業(yè)提供的是受托招聘和派遣員工、代理支付工資等勞動管理服務(wù)，而這種勞務(wù)不同于要派員工為企業(yè)提供的勞動。再者，勞務(wù)派遣訂立的是勞務(wù)合同，勞動力派遣訂立的是勞動合同，一個(gè)主要受民法調(diào)整，一個(gè)主要受勞動法調(diào)整，所以勞動力派遣是更為合適的。

二、勞動力派遣與其他勞動調(diào)節(jié)形態(tài)的區(qū)別

1.與職業(yè)介紹的區(qū)別

職業(yè)介紹是指中介機(jī)構(gòu)促進(jìn)求職者和用人單位建立勞動關(guān)系、提供職業(yè)介紹服務(wù)的行為，職業(yè)介紹的主體具有多樣性、功能具用中介性。職業(yè)介紹的主體可以是個(gè)人、法人和其他組織。職業(yè)介紹的本質(zhì)是促成求職者和用人單位建立勞動關(guān)系，從中獲取里報(bào)酬的，就其本質(zhì)而言，是一種居間行為。居間是歷史上較早出現(xiàn)的一種商業(yè)現(xiàn)象，所謂居間合同，是指居間人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，由委托人支付報(bào)酬的合同。勞動合同是勞動關(guān)系的核心，一切勞動關(guān)系均建立在勞動合同之上并由此展開。在職業(yè)介紹中，訂立勞動合同的只是勞動者與用人單位之間，即只在該二者間存在勞動關(guān)系，而勞動者與職業(yè)介紹所之間即便有合同，也是屬于民法調(diào)整范圍，建立的不是勞動關(guān)系。

2.勞動力派遣與人才借調(diào)

人才借調(diào)中，被借用單位本身是一個(gè)完整的用人單位，不以派遣勞動者為經(jīng)營目的，是出于友好協(xié)作或集團(tuán)內(nèi)部勞動調(diào)節(jié)的需要所作出的出借。在人才借調(diào)中，被借調(diào)的員工與借入單位并不建立勞動關(guān)系，他仍然是出借單位的正式員工，只是在借調(diào)期間內(nèi)，在借入單位監(jiān)督指導(dǎo)下為借入單位工作，與職業(yè)相關(guān)的社會福利政策關(guān)系仍由原來單位負(fù)責(zé)。一旦借入單位與出借單位的借調(diào)關(guān)系結(jié)束或借調(diào)合同到期，被借調(diào)的員工仍然回到原來單位工作。

而在勞動力派遣關(guān)系中，派遣機(jī)構(gòu)招聘勞動者的目的是將其派遣到要派機(jī)構(gòu)，并在要派機(jī)構(gòu)工作，并不是為了自身的生產(chǎn)經(jīng)營。派遣機(jī)構(gòu)以勞動力派遣為經(jīng)營業(yè)務(wù)，以盈利為目的，持續(xù)不斷地從事勞動力派遣這一同一性質(zhì)的經(jīng)營活動。是否以派遣勞動者為經(jīng)營，以其為盈利目的是兩者之間最主要的區(qū)別，如果被借用單位持續(xù)不斷的出借，并以盈利為目的，實(shí)際上就是派遣機(jī)構(gòu)了。

3.勞動力派遣與承攬的區(qū)別

按我國《合同法》第251條規(guī)定，承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同。以此規(guī)定，雙方當(dāng)事人約定一方按照另一方的要求去完成一定工作，并交付工作成果，另一方應(yīng)接受工作成果并給付報(bào)酬的協(xié)議就是承攬合同。

在承攬關(guān)系中，承攬人應(yīng)承擔(dān)取得工作成果的風(fēng)險(xiǎn)，對工作成果的完成負(fù)有全部責(zé)任。定作物毀損滅失、加工人的安全均由承攬人負(fù)責(zé)；在勞動力派遣關(guān)系中，派遣機(jī)構(gòu)和要派機(jī)構(gòu)同時(shí)承擔(dān)對派遣勞工的安全責(zé)任。承攬人雇用的勞動者是在承攬人的指揮監(jiān)督下工作，并不受定作人的管理，所以在承攬人雇用的勞動者與定作人之間并無勞動關(guān)系，三者之間有的只是承攬人與其所雇的勞動者之間的勞動關(guān)系，承攬人與定作人之間的承攬契約。另外，承攬關(guān)系是以工作成果來計(jì)算報(bào)酬的，承攬人雇用的勞動者的工資是由承攬人來支付的，而勞動力派遣中是以工作時(shí)數(shù)為基礎(chǔ)，以派遣勞工工作的時(shí)間來計(jì)算報(bào)酬，工資是由要派機(jī)構(gòu)先給派遣機(jī)構(gòu)，再由派遣機(jī)構(gòu)支付給派遣勞工。

三、勞動力派遣的特征

結(jié)合上面的論述，我們可以總結(jié)出勞動力派遣的基本特征：

（1）雇用與使用的分離，這也是其區(qū)別于一般勞動關(guān)系的最顯著的地方。一般勞動關(guān)系中，用人單位同時(shí)是雇用單位和使用單位，獨(dú)自享受和承擔(dān)勞動法上規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)，而在勞動力派遣中權(quán)利義務(wù)被分解成兩部分，一部分是財(cái)產(chǎn)性和平等性，一部分是人身性和隸屬性，由派遣機(jī)構(gòu)和要派機(jī)構(gòu)分別享受和承擔(dān)；

（2）主體呈現(xiàn)三方兩層，也就是前面所說的，勞動力派遣是雙重勞動關(guān)系所體現(xiàn)出來的，三方主題分別是派遣機(jī)構(gòu)、要派機(jī)構(gòu)和派遣勞工，雙重勞動關(guān)系是指派遣機(jī)構(gòu)和要派機(jī)構(gòu)同時(shí)是派遣勞工的雇主，共同保護(hù)勞動者的權(quán)利；

（3）派遣期限的有限性?！秳趧雍贤ā罚ú莅福┑谒氖畻l：勞動者被派遣到接受單位工作滿一年，接受單位繼續(xù)使用該勞動力的，勞動力派遣單位和勞動者訂立的勞動合同終止，由接受單位與勞動者訂立勞動合同。接受單位不再使用該勞動者的，該勞動者所在崗位不得以勞動力派遣方式使用其他勞動者。從各國立法實(shí)踐看，勞動力派遣所派遣的一般都是一些短期、臨時(shí)性的工作。

四、完善立法工作

在我們期待勞動合同法出臺的同時(shí)，勞動力派遣的立法工作也顯得尤為突出。我國已經(jīng)有部分地區(qū)對勞動力派遣在立法層次上予以規(guī)定，但是級別相對較低，專業(yè)性不夠，使用范圍不廣，所以應(yīng)盡快完善勞動力派遣關(guān)系的立法，妥善解決勞動力派遣關(guān)系的實(shí)務(wù)問題，對派遣機(jī)構(gòu)、要派機(jī)構(gòu)的義務(wù)作出具體而明確的規(guī)定，使勞動者的權(quán)益得到實(shí)際的保護(hù)?？傊?，我們期待中國的勞動力派遣關(guān)系健康繁榮的發(fā)展，從而更大程度上加快我國的經(jīng)濟(jì)建設(shè)。

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