薛曉潔

（730070 甘肅政法學(xué)院 甘肅 蘭州）

一、民事證據(jù)契約概述

（一）民事證據(jù)契約的概念

民事證據(jù)契約這一概念源于大陸法系，但是迄今為止，對(duì)于證據(jù)契約包含的內(nèi)容未取得一致，很多學(xué)者對(duì)于民事證據(jù)契約概念的理解大不相同。有學(xué)者認(rèn)為，“關(guān)于訴訟上確定事實(shí)方法之訴訟契約，謂之證據(jù)契約”高橋宏志認(rèn)為證據(jù)應(yīng)當(dāng)從廣義與狹義兩個(gè)角度進(jìn)行界定，在廣義上，當(dāng)事人之間就事實(shí)的確定方法達(dá)成的合意，包括舉證責(zé)任契約；而狹義的證據(jù)契約僅指證據(jù)限制契約。在高橋宏志廣、狹義的分類基礎(chǔ)之上，臺(tái)灣學(xué)者對(duì)于證據(jù)契約有了更加詳盡的認(rèn)識(shí)，姜世明認(rèn)為對(duì)于證據(jù)契約應(yīng)當(dāng)劃分多個(gè)層次來理解，可以將其分為最狹義、狹義、廣義與最廣義之分。最狹義的證據(jù)契約僅指證據(jù)方法契約；狹義的證據(jù)契約指自認(rèn)、推定與證據(jù)方法契約；廣義的證據(jù)契約則包含了舉證責(zé)任契約，而以上所有關(guān)于認(rèn)定事實(shí)的當(dāng)事人合意就是最廣義上的證據(jù)契約。

在對(duì)以上幾種對(duì)于民事證據(jù)契約概念的理解中，筆者認(rèn)為最廣義的證據(jù)契約說符合證據(jù)契約制度發(fā)展的趨勢(shì)，最廣義的證據(jù)契約書說充分的體現(xiàn)了對(duì)當(dāng)事人合意的尊重，同時(shí)，體現(xiàn)了當(dāng)事人的程序主體地位。筆者較為認(rèn)同湯維建教授對(duì)證據(jù)契約所下的定義：證據(jù)契約指的是當(dāng)事人在證明的各個(gè)環(huán)節(jié)上改變現(xiàn)有的法律的規(guī)定，并能產(chǎn)生實(shí)際效果的合意約定。

（二）證據(jù)契約與相關(guān)概念的辨析

1.證據(jù)契約與訴訟契約

訴訟契約是指雙方當(dāng)事人在訴訟外或訴訟中對(duì)于現(xiàn)在或?qū)碇欢m紛，就民事訴訟有關(guān)行為所達(dá)成的旨在對(duì)訴訟程序之進(jìn)行發(fā)生直接或間接影響的合意。訴訟契約是證據(jù)契約的上位概念，證據(jù)契約是訴訟契約在證據(jù)法層面的體現(xiàn)，除證據(jù)契約以外，訴訟契約還包括不起訴契約、合意管轄以及執(zhí)行程序中的和解等等。

從本質(zhì)上看，證據(jù)契約具有訴訟契約基本的特征與性質(zhì)。第一，二者皆為訴訟行為，對(duì)訴訟程序產(chǎn)生了或多或少的影響；第二，兩者都體現(xiàn)了當(dāng)事人的自由處分原則，體現(xiàn)了當(dāng)事人在訴訟程序中的主體地位；第三，兩者的目的都是為了促進(jìn)訴訟程序的順利進(jìn)行，提高訴訟的效率。

除以上的共通點(diǎn)以外，證據(jù)契約相較于訴訟契約還具有明顯的差別：第一，證據(jù)契約的范圍較為狹小，內(nèi)容較為單一，只局限于證據(jù)層面；第二，證據(jù)契約的運(yùn)用需要借助于證據(jù)法中的專門知識(shí)；第三，證據(jù)契約在實(shí)踐中很容易侵犯法官的自由心證，所以，在效力的認(rèn)定方面，認(rèn)可度往往低于訴訟契約。

2.證據(jù)契約與私法契約

證據(jù)契約與私法契約都屬于契約，具有契約最本質(zhì)的特征，都符合契約中“雙方當(dāng)事人平等、自愿、意思表示一致”的要件，但是證據(jù)契約為訴訟行為，而私法契約為實(shí)體上的私行為，二者有明顯的差別，證據(jù)契約多體現(xiàn)為在證據(jù)層面進(jìn)行契約，對(duì)訴訟的程序進(jìn)程產(chǎn)生影響，而私法契約則體現(xiàn)為實(shí)體性的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的變動(dòng)。

二、證據(jù)契約的價(jià)值分析

（一）提高訴訟效率，減少訴訟成本

在法官判定案件的過程中，最主要的是以現(xiàn)有的證據(jù)為依據(jù)，而當(dāng)事人在證據(jù)的保留方面往往能力缺乏，使得很多的案件可能由于證據(jù)的難以取得與取證的復(fù)雜性而導(dǎo)致訴訟進(jìn)程緩慢，當(dāng)事人爭(zhēng)議的利益得不到及時(shí)的實(shí)現(xiàn)。同時(shí)，在查明案件事實(shí)的過程中，當(dāng)事人之間以及當(dāng)事人與法官之間可能存在信息不對(duì)稱的問題，使得證明的過程尤為復(fù)雜。多方面的原因使得證明案件事實(shí)的過程尤為漫長(zhǎng)，拉長(zhǎng)了訴訟周期，當(dāng)事人的合法權(quán)益得不到及時(shí)有效的保障。而當(dāng)事人通過達(dá)成證據(jù)契約這樣一種方式，使當(dāng)事人舉證、法院調(diào)查證據(jù)、質(zhì)證、認(rèn)證等環(huán)節(jié)得到簡(jiǎn)化，毫無疑問，這樣會(huì)大大減少法官與當(dāng)事人所耗費(fèi)的精力，從而提高訴訟效率，減少訴訟成本。

（二）有利于實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人所追求的公正

契約即公正，作為一個(gè)理性人在自愿簽訂契約時(shí)，契約的內(nèi)容是符合其內(nèi)心公正的，以雙方當(dāng)事人訂立的證據(jù)契約為依據(jù)來認(rèn)定案件事實(shí)，解決矛盾，是符合雙方當(dāng)事人的內(nèi)心預(yù)期的公正的。尹田曾說過：當(dāng)某人就他人事務(wù)作出決定時(shí)，可能存在不公平，但當(dāng)他就自己的事務(wù)作出決定時(shí)，則絕不可能存在任何不公平。也就是說，即便在外人看來，可能不公平，但只要雙方當(dāng)事人認(rèn)可即為公平。

（三）有利于限制法官自由心證，防止法官濫用權(quán)力

法官的自由心證可以彌補(bǔ)僵化的法律漏洞，增強(qiáng)法律的適應(yīng)性，但是，同時(shí)也會(huì)產(chǎn)生法官權(quán)力過大，恣意行使權(quán)力的弊端。因此，必須在一定能夠程度上彰顯當(dāng)事人的主體地位來限制法官的自由心證。證據(jù)契約充分體現(xiàn)了當(dāng)事人的主體地位，當(dāng)事人通過訂立證據(jù)契約能夠限制法官在查明案件事實(shí)上的自由裁量權(quán)，進(jìn)而有效的防范法官權(quán)力的濫用。

三、完善建立我國(guó)證據(jù)契約制度的構(gòu)想

（一）從宏觀層面建構(gòu)民事證據(jù)契約制度

1.證據(jù)契約的立法模式

現(xiàn)今的立法模式主要分為集中立法與分散立法，由于立法對(duì)象在性質(zhì)、內(nèi)容、目的、特點(diǎn)等等各方面的不同，導(dǎo)致對(duì)不同立法對(duì)象采用不同的立法模式。不同的模式可以將立法者的意圖充分表現(xiàn)出來，并且在司法實(shí)踐中也能產(chǎn)生良好的效果。證據(jù)契約本身具有多樣性的特點(diǎn)，涉及到的環(huán)節(jié)比較的多，內(nèi)容比較的復(fù)雜，如果采用集中立法的話，會(huì)對(duì)現(xiàn)今的訴訟法中的證據(jù)部分做較大的修改，不利于法律的穩(wěn)定性，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)采用分散式的立法體例。分散式的立法體例能夠?qū)?duì)具體證據(jù)制度的契約化改造同既有的條款結(jié)合起來，增強(qiáng)人們的適應(yīng)性的同時(shí)亦能夠滿足證據(jù)契約多樣化的需要。

2.建立當(dāng)事人主義訴訟模式

證據(jù)契約中的私權(quán)自治精神要求樹立起當(dāng)事人平等的理念，確立當(dāng)事人程序主體的地位；同時(shí)，證據(jù)契約要求法官對(duì)當(dāng)事人的訴訟權(quán)利給予充足的尊重以及必要的約束，而真正能達(dá)到這個(gè)要求的只有在當(dāng)事人主義模式下才可以。為了能夠真正的使證據(jù)契約得到認(rèn)同，必須要弱化職權(quán)主義的訴訟模式，逐漸的建立當(dāng)事人主義的訴訟模式。

（二）從微觀層面建構(gòu)證據(jù)契約制度

1.確立民事證據(jù)契約制度的指導(dǎo)原則

民事證據(jù)契約作為契約的一種，首先應(yīng)當(dāng)滿足訂立契約的基本的指導(dǎo)原則，遵循雙方當(dāng)事人地位平等、訂立契約自愿、內(nèi)容合法等基本的指導(dǎo)原則；同時(shí)還應(yīng)當(dāng)滿足證據(jù)契約所特有的提高訴訟效率、加快訴訟進(jìn)程，實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人心中的公平正義的指導(dǎo)原則。

2.具體規(guī)定民事證據(jù)契約的要件

民事證據(jù)作為契約的一種，在成立與生效上需要符合普通契約的要求，同時(shí)，由于民事證據(jù)契約作為民事訴訟程序階段的一個(gè)契約，本身又包含其不可忽視的特殊性，因此，民事證據(jù)契約在成立與生效要件上又具有特殊性。筆者認(rèn)為其成立與生效要件可以從以下幾個(gè)方面進(jìn)行論述：

（1）成立要件。不起訴契約的成立通常需要具有以下幾個(gè)方面的要求：①契約關(guān)系的主體存在，即須具備兩個(gè)或者兩個(gè)以上契約關(guān)系主體的存在，英美法中就有這樣一個(gè)規(guī)則“一個(gè)人不能自己與自己訂立契約”。這一要件是所有契約成立所必須具備的要件。且這兩方即兩方以上的主體必須具有獨(dú)立的、不同的利益，因?yàn)槠跫s本身規(guī)定了權(quán)利與義務(wù)兩個(gè)方面，一方在契約里的權(quán)利即是對(duì)方的義務(wù)。因此，契約的成立要件之一是必須具備兩個(gè)或者兩個(gè)以上具有獨(dú)立、不同利益的主體。②契約主體對(duì)達(dá)成的契約的主要事項(xiàng)達(dá)成一致。證據(jù)契約是當(dāng)事人就證據(jù)方法、質(zhì)證方式、不爭(zhēng)議的事實(shí)等方面的內(nèi)容達(dá)成的合意，如果一方當(dāng)事人對(duì)契約的內(nèi)容不予認(rèn)同，僅是一方當(dāng)事人的意思，則不能產(chǎn)生合意的效果。（2）生效要件。不起訴契約的生效通常應(yīng)當(dāng)滿足以下兩個(gè)方面：①契約的簽訂主體應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的民事行為能力。我國(guó)民法中規(guī)定，只有具備完全民事行為能力的人才具有訴訟行為能力，才能就自己的涉及訴訟方面的行為承擔(dān)責(zé)任，無民事行為能力與限制民事行為能力人均不具備此條件。證據(jù)契約在性質(zhì)上為純粹的訴訟行為，所以簽訂證據(jù)契約的當(dāng)事人必須滿足具有完全的民事行為能力才可以，否則不產(chǎn)生效力。②民事證據(jù)契約必須是當(dāng)事人自愿訂立的，證據(jù)契約的簽訂是當(dāng)事人對(duì)自己權(quán)利的處分，必須是當(dāng)事人自愿做出的，而不是被違反意志，強(qiáng)迫做出的。③契約的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)不違反公序良俗與強(qiáng)行性法的規(guī)定。公序良俗在我國(guó)作為兜底性的條款，任何人的任何行為都不能違反這一條款。與此同時(shí)，強(qiáng)行性法由于其強(qiáng)制性的剛性特征，使得民事主體在進(jìn)行私法行為時(shí)亦不得違反。