劉廷松

（730070 甘肅政法學院 甘肅 蘭州）

一、區(qū)分罪數形態(tài)的標準

所謂罪數，即指犯罪之個數，亦即行為人所觸犯法律之犯罪究竟系一罪或者是數罪。而針對被告具體之犯罪行為事實，探討其犯罪之個數，究竟為一罪或者是數罪。①在世界范圍內，不同意識形態(tài)的國家，持有不同價值意向的刑法學者各有其不同的判斷標準。有的學者主張以行為人的犯意作為標準，行為人基于一個犯意的就是一罪，基于數個犯意的就是數罪。有的學者主張以客觀表現出來的各種事實作為判斷的標準，在這一派別當中又有兩種不同的意見。一種觀點主張以犯罪行為作為標準，行為人所實施的是一個行為的就構成一罪，實施了數個行為的就構成了數罪。另一種意見主張以犯罪結果或者行為所侵害的法益為判斷的標準，造成一個犯罪結果或者侵害一個法益的就是一罪，造成數個犯罪結果或者侵害數個法益的就是數罪。這些刑法學者看待罪數形態(tài)問題的觀點僅僅是孤立地、片面地強調某一點或者某一方面，而不能整體地區(qū)分和看待，這不能客觀科學地作為區(qū)分一罪與數罪的判斷的標準。

“按照我們的觀點，區(qū)分一罪與數罪，沒有別的標準，只能是以犯罪構成作為標準。”②根據我國的《刑法》規(guī)定，不論何種犯罪的成立都須具備犯罪客體、犯罪主體、犯罪客觀方面、犯罪主觀方面等四個方面的構成要件。

犯罪客體要件，是指為《刑法》所保護而被犯罪行為所侵害的社會法益，說明某種犯罪危害了社會利益的要件，也是說明了犯罪行為的社會危害性的要件。

犯罪客觀方面，是《刑法》所規(guī)定的、犯罪行為在客觀方面的性質及其表現形式。

犯罪主體，是指實施了某種危害社會的行為，并且依法應當承擔刑事責任的人。在我國包括自然人和單位。

犯罪主觀方面，是指《刑法》上規(guī)定的，支配犯罪主體實施犯罪行為的心理態(tài)度。

按照犯罪構成的觀點，行為人的行為具備一個犯罪構成的，就是一罪，具備數個犯罪構成的就是數罪。所以在認定行為人的行為構成一罪還是數罪，不能僅僅抓住主觀或者客觀的一個方面，而應該把一切客觀要件和主觀要件結合起來。

二、數罪判斷的依據及原則

（一）數罪判斷的依據

以犯罪構成作為罪數判斷的標準主要基于以下依據：犯罪構成標準說在罪數領域貫徹了犯罪構成理論、犯罪構成標準說堅持了主客觀相統(tǒng)一的科學原則、犯罪構成標準說體現了罪數判斷上的排他性原則、犯罪構成標準說貫徹了罪行法定主義原則。③在我國刑法學當中，以犯罪構成決定犯罪個數，是有理論和立法依據的。④

與此同時，也有學者認為，在區(qū)分一罪與數罪的時候，原則上應該以犯罪構成為標準，但同時也要考慮《刑法》的特殊規(guī)定，參考合理的司法實踐經驗。⑤

（二）罪數判斷的原則

在犯罪成立階段，行為人所涉嫌的罪究竟是一罪還是數罪，其判斷原則主要有以下兩點：一為窮盡判斷原則，一為禁止重復評價原則。

（1）窮盡判斷原則。立法者所制定的刑事法規(guī)，目的在于懲處犯罪，以維護社會秩序以及保障公民人權。而刑事法規(guī)所擬懲罰的犯罪，因為各種犯罪類別的不同，則有其必備之構成要件。此構成要件所包含的要素，如果對其加以抽象觀察，可分為主觀要素和客觀要素。司法者在依法裁判時，必須就各個構成要件所包含的主觀要素以及客觀要素分別加以檢驗，如果某一犯罪構成要件的主觀要素及客觀要素均已經具備的時候，在犯罪成立的初級階段，即判斷其成立各該犯罪。因此，基于依法裁判的原理，司法者對于立法者所設立的各種犯罪類型以及處罰效果的規(guī)定，必須毫無遺漏地全部加以評價，以檢驗具體行為事實是否符合于各該規(guī)定之構成要件。在犯罪成立的初步階段，某罪所應具備之主、客觀要素均已經具備，則在認識上或者形式上，即無理由否定該罪之成立，此即所謂的窮盡判斷原則。

（2）禁止重復評價原則。禁止重復評價原則，指在犯罪成立上，基于比例原則和平等原則，禁止對于行為人之行為，評價其成立數個犯罪并科處數個刑罰。比例原則，要求適用《刑法》認定犯罪的個數與《刑法》規(guī)范目的的實現之間，都必須具有均衡性。如果認定的犯罪個數，已經超越《刑法》的規(guī)范目的，即屬于評價過剩，應該予以禁止。平等原則，在適用《刑法》的時候，在被告人與被害人之間，應該平等對待，對被告不得予以過度處罰，亦不可處罰不足。對于被害人不得過度保護，亦不可保護不足。如果罪數的認定對于被告或者被害人發(fā)生評價不足或者評價過度的情形，即為違反平等原則的要求。

注：

①甘添貴.《罪數理論之研究》，中國人民大學出版社，第2頁.

②高銘暄.《高銘暄自選集》，中國人民大學出版社，第411頁.

③吳振興.《罪數形態(tài)論》，中國檢察出版社，第17-18頁.

④馬克昌.《犯罪通論》，武漢大學出版社，第617頁.

⑤張明楷.《刑法學》，法律出版社，第364-365頁.

[1]甘添貴.罪數理論之研究[M].中國人民大學出版社,第2頁.

[2]高銘暄.高銘暄自選集[M].中國人民大學出版社,第411頁.

[3]吳振興.罪數形態(tài)論[M].中國檢察出版社,第17-18頁.

[4]馬克昌.犯罪通論[M].武漢大學出版社,第617頁.

[5]高銘暄.新中國刑法學研究綜述（1949-19986）[M].河南人民出版社,第375頁.

[6]張明楷.刑法學[M].法律出版社,第364-365頁.

作者簡介：

劉廷松（1990～ ），男，漢族，云南昭通人，碩士研究生。研究方向：中國刑法。