葛增譽(yù)

（130000 吉林博侖律師事務(wù)所 吉林 長(zhǎng)春）

1 網(wǎng)絡(luò)犯罪的一般理論

關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪的概念，一直存在著較大的爭(zhēng)議。趙秉志教授認(rèn)為：“網(wǎng)絡(luò)犯罪是利用計(jì)算機(jī)操作所實(shí)施的危害計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)安全的犯罪行為。”結(jié)合我國(guó)刑法規(guī)定，筆者認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)犯罪是指以網(wǎng)絡(luò)作為犯罪對(duì)象，即侵害目標(biāo)或者以網(wǎng)絡(luò)作為犯罪工具，利用網(wǎng)絡(luò)而實(shí)施的嚴(yán)重危害網(wǎng)絡(luò)安全或網(wǎng)絡(luò)正常秩序的犯罪行為。

關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪的特征，具體包括兩個(gè)方面：一是網(wǎng)絡(luò)犯罪的構(gòu)成特征：①網(wǎng)絡(luò)犯罪的主體是一般主體，即是自然人或法人。一般來(lái)說(shuō)，網(wǎng)絡(luò)犯罪的主體是具有一定計(jì)算機(jī)知識(shí)水平的人。②網(wǎng)絡(luò)犯罪的客體是為刑法所保護(hù)的網(wǎng)絡(luò)犯罪所侵犯的一切社會(huì)關(guān)系。③網(wǎng)絡(luò)犯罪在主觀方面的表現(xiàn)為故意。犯罪行為人進(jìn)入系統(tǒng)以前，需要通過(guò)輸入設(shè)備打入指令或者技術(shù)手段突破系統(tǒng)的安全保護(hù)屏障，利用計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施危害社會(huì)的行為，破壞網(wǎng)絡(luò)管理秩序。

二是網(wǎng)絡(luò)犯罪的獨(dú)特特征：①犯罪主體的多樣性。通常網(wǎng)絡(luò)犯罪屬于所謂的“白領(lǐng)犯罪”，是少數(shù)計(jì)算機(jī)專家的專利。②犯罪主體的低齡化。據(jù)統(tǒng)計(jì)，網(wǎng)絡(luò)犯罪人多數(shù)都在35歲以下，甚至很多是青少年。③犯罪的廣域性、變異性、快速性。④犯罪成本低、傳播迅速和范圍廣。黑客只需要一臺(tái)計(jì)算機(jī)、一條電話線、一個(gè)調(diào)制解調(diào)器就能夠?qū)嵤┓缸镄袨?，從而達(dá)到其尋求心理刺激或追求金錢(qián)利益的犯罪目的。⑤犯罪行為具有極強(qiáng)的隱蔽性。⑥巨大的社會(huì)危害性。網(wǎng)絡(luò)犯罪不僅會(huì)造成財(cái)產(chǎn)損失，而且也會(huì)危及公共安全和國(guó)家安全，甚至?xí)l(fā)動(dòng)導(dǎo)致人類滅亡的核戰(zhàn)爭(zhēng)。

2 現(xiàn)階段網(wǎng)絡(luò)犯罪刑法規(guī)制存在的問(wèn)題分析

2.1 對(duì)網(wǎng)絡(luò)犯罪的處罰方式單一，預(yù)防和打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪的效果差

目前，網(wǎng)絡(luò)犯罪的處罰制度是單一的，沒(méi)有規(guī)定對(duì)犯罪分子處以罰款、資格等處罰，而只規(guī)定對(duì)犯罪分子實(shí)行自由處罰。通過(guò)對(duì)國(guó)外許多國(guó)家的刑法的研究，發(fā)現(xiàn)根據(jù)網(wǎng)絡(luò)犯罪的類型和危害程度，罪犯將受到各種刑罰，如自由刑、資格刑、罰金等。多種刑罰對(duì)打擊和治理網(wǎng)絡(luò)犯罪具有積極意義。與自由刑相比，資格刑具有很強(qiáng)的影響力和威懾作用。網(wǎng)絡(luò)犯罪行為人的主要?jiǎng)訖C(jī)是需要獲得更多的非法利益，對(duì)這類犯罪的主體處以巨額罰款，使其能夠在犯罪前考慮犯罪的非法成本，犯罪門(mén)檻提高。他們不會(huì)愿意實(shí)施非法行為，因此在刑法中增加處罰可以在預(yù)防和打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪方面發(fā)揮作用。

2.2 刑罰幅度和處罰方式不合理

《刑法》中對(duì)網(wǎng)絡(luò)安全犯罪是否進(jìn)行處罰的幅度確定為“計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)不能正常運(yùn)作……”，基于客觀層面分析而言，由于網(wǎng)絡(luò)信息和系統(tǒng)的特殊性，以上處罰前提缺乏客觀性和一定的依據(jù)，而且在處罰中規(guī)定“后果嚴(yán)重……后果特別嚴(yán)重……”，但深入分析處罰來(lái)看，網(wǎng)絡(luò)安全犯罪行為如何判斷后果所處程度仍缺乏量化的依據(jù);另外，在處罰種類設(shè)置方面，僅僅對(duì)“非法入侵和破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪”做出自由刑的規(guī)定，且沒(méi)有提及財(cái)產(chǎn)刑，由此來(lái)看，處罰幅度和范圍狹窄且存在不合理之處。

2.3 網(wǎng)絡(luò)犯罪的犯罪主體單一，犯罪刑事責(zé)任的年齡規(guī)定偏高

目前，我國(guó)刑法規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)犯罪的犯罪主體只能是自然人，單位不能構(gòu)成網(wǎng)絡(luò)犯罪的主體。網(wǎng)絡(luò)犯罪是刑法中的單一犯罪主體。對(duì)于現(xiàn)實(shí)生活中的自然人，與單位相比，在技術(shù)、資金、人員等方面不占主導(dǎo)地位。許多網(wǎng)絡(luò)犯罪是由單位實(shí)施的。因此，有效打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪，必須擴(kuò)大網(wǎng)絡(luò)犯罪主體，包括犯罪主體的范圍。

我國(guó)刑法出于保護(hù)未成年人的考慮，對(duì)網(wǎng)絡(luò)犯罪刑事責(zé)任年齡的規(guī)定偏高，除了重大刑事案件，比如：放火、故意殺人等，對(duì)未成年人輕微的犯罪行為不予追究。然而網(wǎng)絡(luò)犯罪具有很大的特殊性，未成年人是數(shù)量龐大的網(wǎng)絡(luò)用戶群體，未成年人在道德觀念與法治觀念上都相對(duì)薄弱。所以，網(wǎng)絡(luò)犯罪群體中，未成年人占比呈上升趨勢(shì)，給國(guó)家及整個(gè)社會(huì)帶來(lái)了巨大的損失，對(duì)于具有嚴(yán)重社會(huì)危害性的案件，應(yīng)考慮將刑罰范圍進(jìn)行擴(kuò)大，以實(shí)現(xiàn)對(duì)未成年人實(shí)施網(wǎng)絡(luò)犯罪行為的刑法規(guī)制。

2.4 網(wǎng)絡(luò)犯罪管轄難度較大

從網(wǎng)絡(luò)安全犯罪的特殊性分析而言，違法者利用互聯(lián)網(wǎng)的便利性從事跨地區(qū)、跨國(guó)際的違法行為，雖然違法者可以準(zhǔn)確定位，但違法行為以及如何管轄卻存在較大難度。如違法者可以利用技術(shù)變更IP地址或者采用不固定的域名等，增加了偵查難度;另外，結(jié)合以上分析，由于網(wǎng)絡(luò)犯罪存在跨地區(qū)的特點(diǎn)，各個(gè)地區(qū)的偵查人員在工作中劃分管轄范圍和協(xié)調(diào)機(jī)制的確定難度較大，由此可知，網(wǎng)絡(luò)犯罪管轄難度較大。

3 我國(guó)網(wǎng)絡(luò)安全犯罪刑法規(guī)制完善的措施

3.1 提升刑罰的實(shí)用性，在借鑒國(guó)外經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上對(duì)刑法種類進(jìn)行擴(kuò)展

在現(xiàn)階段，自由懲罰是對(duì)網(wǎng)絡(luò)犯罪分子的一種懲罰，它不是目標(biāo)和威懾。立法者根據(jù)國(guó)外經(jīng)驗(yàn)，擴(kuò)大和完善刑法類型。大多數(shù)網(wǎng)絡(luò)犯罪都是以金錢(qián)來(lái)衡量損失，對(duì)犯罪分子處以罰款，增加犯罪分子的非法成本，對(duì)網(wǎng)絡(luò)犯罪可以起到很好的預(yù)防作用。

3.2 對(duì)刑事證據(jù)規(guī)則進(jìn)一步明確

網(wǎng)絡(luò)犯罪偵查率低的主要原因是偵查取證困難。網(wǎng)絡(luò)犯罪具有很強(qiáng)的隱蔽性，偵查機(jī)構(gòu)在獲取證據(jù)方面存在很大困難。在網(wǎng)絡(luò)犯罪領(lǐng)域，現(xiàn)有的刑事證據(jù)規(guī)則不太適用。因此，有必要制定一套新的證據(jù)規(guī)則，進(jìn)一步提高相關(guān)證據(jù)的證明力，加大打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪的力度。

3.3 完善網(wǎng)絡(luò)安全犯罪主體范圍的規(guī)定

由于網(wǎng)絡(luò)安全犯罪行為的技術(shù)性、復(fù)雜性程度較高，犯罪主體范圍較大，因此，刑法對(duì)犯罪主體的規(guī)范必須結(jié)合當(dāng)前犯罪行為中主體的特點(diǎn)，擴(kuò)大主體范圍，重點(diǎn)表現(xiàn)在兩方面，一是針對(duì)未滿16周歲人群犯罪應(yīng)作出具體的刑法規(guī)制，使得該特殊群體一旦做出犯罪行為，將遭受處罰，但必須注意量刑幅度和方式;二是在犯罪主體中增加“單位”，使得主體范圍得以擴(kuò)大。從近幾年來(lái)犯罪行為分析來(lái)看，單位作為組織之一，作出犯罪行為的優(yōu)勢(shì)和便利性高于個(gè)體。因此，必須提高對(duì)其重視程度。

3.4 提高協(xié)調(diào)配合度，創(chuàng)建全球“法網(wǎng)”

不同的部門(mén)與地區(qū)間要開(kāi)展合作，創(chuàng)建聯(lián)系和溝通機(jī)制，共同打擊網(wǎng)絡(luò)犯罪，維護(hù)網(wǎng)絡(luò)安全。除此之外，還要重視國(guó)際間的司法合作，創(chuàng)建全球“法網(wǎng)”。在國(guó)際社會(huì)中，各國(guó)之間缺乏合作，以不一致的方式和強(qiáng)度處理網(wǎng)絡(luò)犯罪，在國(guó)際上缺乏普遍的監(jiān)管手段，犯罪分子有機(jī)會(huì)利用。

4 結(jié)束語(yǔ)

總之，隨著網(wǎng)絡(luò)犯罪的不斷發(fā)生，應(yīng)從犯罪標(biāo)的、處罰的范圍、范圍和管轄范圍等方面，完善和完善刑法制度，在一定程度上預(yù)防和懲治網(wǎng)絡(luò)安全犯罪，使網(wǎng)絡(luò)環(huán)境得到凈化。