摘 要 2008年8月開始實行的《反壟斷法》在中國的市場經(jīng)濟中起著遏制壟斷，維護競爭公平的重要作用。而近年來互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟發(fā)展迅速，其獨特的商業(yè)模式和體驗?zāi)Ｊ绞埂斗磯艛喾ā吩诨ヂ?lián)網(wǎng)領(lǐng)域的實施中遇到了一定的困難和阻礙。從“騰訊——360”案等典型的互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域壟斷訴訟案件中可以看出，反壟斷法在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的市場界定，壟斷行為界定和舉證制度等都有著一定的局限性。本文通過分析互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的壟斷現(xiàn)狀和《反壟斷法》的實施困境，提出相應(yīng)對策。

關(guān)鍵詞 互聯(lián)網(wǎng) 反壟斷法 規(guī)制

基金項目：本文是2013年江蘇省教育廳高校哲學(xué)社會科學(xué)研究項目：“轉(zhuǎn)變經(jīng)濟發(fā)展方式視角下的經(jīng)濟法學(xué)體系問題研究”（項目號：2013SJB820020）的階段性成果。

作者簡介：曹博，蘇州大學(xué)王健法學(xué)院副教授，法學(xué)博士，碩士生導(dǎo)師，研究方向：經(jīng)濟法理論、競爭法、企業(yè)法。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.12.278

自改革開放以來，我國對各行業(yè)的經(jīng)濟管制逐漸放松，中國經(jīng)濟得到了飛躍式的發(fā)展，經(jīng)濟市場化進程也逐漸的加深。而我國經(jīng)濟市場化水平的不斷提升同時也使得市場內(nèi)自由競爭的加劇，優(yōu)勝劣汰后市場上少數(shù)實力強大的企業(yè)掌握著更多核心掛件的資源，通過規(guī)模經(jīng)濟效益使其在市場競爭中占據(jù)絕對優(yōu)勢，由此產(chǎn)生了壟斷勢力。其中部分企業(yè)更是憑借著市場主導(dǎo)地位采用不正當競爭和“價格戰(zhàn)”等方式來阻礙其他企業(yè)發(fā)展。在此背景下，我國為了維護市場競爭公平，促進經(jīng)濟健康發(fā)展，于2007年頒布了《中華人民共和國反壟斷法》，并于200年8月開始實施。

在《反壟斷法》的實施過程中，遭遇了很多的阻礙和困難，在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)體現(xiàn)的尤為明顯?；ヂ?lián)網(wǎng)行業(yè)隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的進步發(fā)展的十分迅速，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)及濟規(guī)模也逐漸增大?；ヂ?lián)網(wǎng)經(jīng)濟憑借著靈活的用戶體驗以及獨特的商業(yè)模式成為中國經(jīng)濟的重要組成部分，也受到了各行各業(yè)的重視。在獲得了迅猛的發(fā)展之后，以BAT（百度，阿里，騰訊）為首的大型互聯(lián)網(wǎng)公司愈發(fā)強大，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)也時常發(fā)生壟斷訴訟案件。分析互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)壟斷現(xiàn)狀，探尋《反壟斷》的實施困境并有針對性的進行改革就顯得十分必要。

一、互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)壟斷現(xiàn)狀

（一）合并現(xiàn)象嚴重導(dǎo)致壟斷

并購作為一種有效的商業(yè)競爭手段，多年來在中國的互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域出現(xiàn)十分頻繁，尤其表現(xiàn)在大型互聯(lián)網(wǎng)公司的并購。2015年互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)頻繁上演并購大戲，首先是“快的”和“滴滴”兩大行業(yè)龍頭的合并，年中生物服務(wù)平臺58同城宣布與趕集網(wǎng)和平，下半年大眾點評與美團網(wǎng)宣布合并。隨著一系列合并的發(fā)生，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的發(fā)展也進入了新階段，并購，合并現(xiàn)象會越來越頻繁，這在催生出行業(yè)龍頭企業(yè)的同時，也引發(fā)了市場對壟斷的擔(dān)憂。同時，壟斷案的頻繁發(fā)生也使得互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)市場集中度過高，消弱競爭，不利于消費者?！斗磯艛喾ā繁旧硎菍?jīng)濟分析需求很高的政策性很強的法律，在“大眾創(chuàng)業(yè)，萬眾創(chuàng)新”的背景下合并案頻繁發(fā)生會導(dǎo)致創(chuàng)業(yè)機會和就業(yè)機會的減少，不利于行業(yè)的健康發(fā)展?；ヂ?lián)網(wǎng)壟斷造成了行業(yè)活力的下降，扼制了中小型網(wǎng)絡(luò)企業(yè)的發(fā)展，在壟斷的陰影下，中小型網(wǎng)絡(luò)企業(yè)將處于市場劣勢。

（二）不正當競爭加劇行業(yè)壟斷

互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)競爭的主要形式就是平臺競爭。我國的互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用平臺經(jīng)營模式已經(jīng)普及，各大互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)都先后宣布進入平臺戰(zhàn)略時代。而不正當平臺競爭，既損害了消費者的利益，也使得互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)受到損害。如利用市場開放或占有優(yōu)勢，發(fā)布假報告、詆毀、冒名、偷取別人信息、捆綁銷售、強制消費等情況，都屬于不正當競爭。而目前我們無法進行限制，而從法律上來說，也缺乏適用法律來予以規(guī)范。典型的案例是“3Q大戰(zhàn)”和“3百大戰(zhàn)”。2012年8月16日，奇虎360宣布開展搜索業(yè)務(wù)，打破了原有的利益格局，引發(fā)市場“戰(zhàn)爭”。百度通過拒絕交易的方式，強行跳轉(zhuǎn)頁面，對360搜索業(yè)務(wù)展開反擊。這類不正當競爭致使消費者、投資者、競爭對手等受損害的事情比比皆是，尤其移動信息互聯(lián)網(wǎng)等新興行業(yè)，問題更加嚴重。這同時也使得行業(yè)準入的門檻逐漸提高，消弱競爭，限制消費者選擇引發(fā)壟斷。

（三）平臺壁壘提高行業(yè)準入門檻

隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，逐漸形成了以BAT為首，中小型網(wǎng)絡(luò)科技公司為尾的互聯(lián)網(wǎng)格局，經(jīng)濟規(guī)模差距越來越大，由此產(chǎn)生的技術(shù)壁壘，人才壟斷的現(xiàn)象也加劇了行業(yè)壟斷。互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)研發(fā)的成本和周期相對較低，當中小企業(yè)出現(xiàn)創(chuàng)新點時，很容易被大型公司模仿，巨頭公司憑借著技術(shù)優(yōu)勢和平臺優(yōu)勢很快的將產(chǎn)品研發(fā)出并進行大規(guī)模的推廣，占據(jù)著絕對優(yōu)勢。與其他行業(yè)不同的是，互聯(lián)網(wǎng)是以用戶需求為中心反向的推出產(chǎn)品，主要有一家公司做大就可以占據(jù)整個領(lǐng)域的所有資源。一些先行的企業(yè)在做大做強之后，取得了平臺優(yōu)勢，掌握著海量的用戶資源，這之后這些企業(yè)幾乎就在所有領(lǐng)域都占據(jù)著絕對優(yōu)勢。中小型企業(yè)即使研發(fā)出產(chǎn)品，也沒有足夠的資金和用戶資源進行推廣。而大型公司掌握的技術(shù)優(yōu)勢也使其在所有領(lǐng)域都沒有限制。以上種種，都加劇了互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的壟斷。

二、互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)《反壟斷法》實施的困境

自2008年《反壟斷法》實施以來，在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)體現(xiàn)除了較為明顯的不適應(yīng)性，遇到了一定程度的困難和阻礙，其中“唐山人人——百度”案和“奇虎360——騰訊”案更是受到廣泛關(guān)注的典型案例。

案例一：2008年，人人公司起訴百度濫用市場支配地位，因其在百度搜索內(nèi)競價排名的投入資金變少，百度公司惡意的屏蔽你網(wǎng)絡(luò)連接從而導(dǎo)致人人公司的收益受到較大損失。原告認為百度公司推出的“競價顯示搜索排名”業(yè)務(wù)是濫用市場支配地位的壟斷行為。而最終法院的判定認為百度公司不存在壟斷行為，理由是原告無法證明百度的市場支配地位和濫用市場支配地位的行為。

案例二：2010年，360和騰訊公司因其業(yè)務(wù)糾紛開始進行平臺競爭，互相限制其產(chǎn)品在平臺的顯示，下載等。2012年雙方對簿公堂，互相起訴對昂濫用市場支配地位和不正當競爭。最終法院判定騰訊不具備市場支配地位，駁回了360全部上訴要求。

以上兩個案例引發(fā)了學(xué)術(shù)界和司法界的熱烈討論。《反壟斷法》在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)中的適應(yīng)性也引發(fā)了各界的思考，而從案件的界定和判決等問題上來看，《反壟斷法》在近年來的互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域訴訟案件的應(yīng)用中暴露出了不適應(yīng)性，體現(xiàn)在以下幾個方面：

（一）市場界定困難

互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)沒有地域性，因此對互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的市場界定需要從產(chǎn)品的層面入手。而在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域中雙邊市場普遍存在。在雙邊市場中，企業(yè)針對不同的消費需求和消費群體，經(jīng)營策略也是不同的。以百度為例，對企業(yè)方面的搜索排名顯示需求，實行的經(jīng)營策略是“競價排名”，通過企業(yè)消費的數(shù)額來決定其展示位置。而對于廣大用戶來說，搜索則是免費的。而市場界定方法是基于單邊市場發(fā)展而來的，因此這種界定方法不適用于普遍存在雙邊市場的互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域，因此市場界定較為困難。

（二）市場支配地位認定困難

互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品通常具有無地域性，免費性和低門檻的特性。因此一個大型的互聯(lián)網(wǎng)公司往往在很多細分市場上占有份額，因此市場份額認定和市場支配地位認定的法則不適用。以往的互聯(lián)網(wǎng)相關(guān)訴訟案件也表明我國司法界在市場支配地位的認證時不使用這種經(jīng)驗法則?！斗磯艛喾ā吩诨ヂ?lián)網(wǎng)行業(yè)中的運用也成為難題。

（三）舉證制度不適用

在案例一種，法院判決唐山人人公司敗訴的理由之一是無法舉證認定百度的市場支配地位。從實際情況來說，無論百度是否具有市場支配地位，人人公司在這一問題上的舉證都存在著巨大的困難。

（四）濫用市場支配地位的行為不適用

在案例二中，法院判決騰訊公司不存在濫用市場支配地位的行為，這一判決存在爭議。從行為上看，騰訊公司利用自己產(chǎn)品的廣泛性，逼迫消費者強制卸載其他公司的產(chǎn)品，實際上已屬于“限制銷售”這一壟斷行為。但騰訊公司提供的產(chǎn)品QQ是免費的，因此限制提供該服務(wù)又不屬于“限制銷售”。

三、《反壟斷法》在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)中應(yīng)用的有效對策

（一）完善互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)反壟斷審查規(guī)則體系

傳統(tǒng)的反壟斷審查規(guī)則，如市場界定、濫用市場支配地位等行為不適用于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)，因此要完善互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的反壟斷審查規(guī)則體系，以維護市場公平和競爭公平。對于處于雙邊市場的產(chǎn)品，對其市場界定要進行拆分界定，如“人人——百度”案中的市場可以界定為廣告服務(wù)，而相關(guān)的市場份額的界定也應(yīng)相對。而對市場支配地位的認定，由于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)細分領(lǐng)域眾多，因此要相應(yīng)的放寬標準。對于濫用市場支配地位的認定，要根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)無地域性、免費性的特點重新制定規(guī)則，如“360——騰訊”按中涉及的“限制銷售”行為，騰訊公司存在限制行為，但由于產(chǎn)品免費則不存在銷售行為，對此類的不正當競爭，要給予特殊的規(guī)定。關(guān)于壟斷行為的舉證問題，要成立專門的機構(gòu)調(diào)查互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)壟斷行為，提高司法效率。同時，對于互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的創(chuàng)新和一些小的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的發(fā)展，應(yīng)該出臺支持這些互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)創(chuàng)新的法規(guī)，僅靠《反壟斷法》限制有壟斷地位的公司還不夠，《反不正當競爭法》也要相應(yīng)的進行修改，正面加以規(guī)范市場，對一些企業(yè)加以保護。

（二）提高執(zhí)法專業(yè)化和精細化程度

互聯(lián)網(wǎng)壟斷訴訟案件有快速增長趨勢，這也給我國行政執(zhí)法水平提出了新的挑戰(zhàn)，國家壟斷局在人員編制、執(zhí)法資源、執(zhí)法專業(yè)程度與歐美國家相比還有一定不足，這嚴重制約了辦案效率。對此，首先要提高執(zhí)法人員的專業(yè)化程度，在目前我國《反壟斷法》尚不完善的背景下，我國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)壟斷訴訟案件更考驗著執(zhí)法人員的專業(yè)性和靈活性，相關(guān)執(zhí)法人員要與時俱進，關(guān)注行業(yè)動態(tài)，對互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的細分領(lǐng)域有足夠了解，深入了解雙邊市場和單邊市場的界定，尤其要對雙邊市場有足夠了解。同時，由于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)細分市場眾多，市場界定、市場支配地位界定和舉證等問題都較為困難，對此要提升執(zhí)法的精細化程度，加強行業(yè)競爭狀況評估、數(shù)據(jù)庫建設(shè)和統(tǒng)計分析等基礎(chǔ)工作，在重大案件中引入第三方經(jīng)濟咨詢機構(gòu)。

（三）加強國際交流與合作

反壟斷是具有國際視野的執(zhí)法工作，特別是在經(jīng)濟全球化的大背景下，跨國公司之間的競爭已超越國界，反壟斷執(zhí)法的國際合作越來越重要。首先要繼續(xù)和有關(guān)國家簽訂反壟斷合作備忘錄。其次要加強案件審查合作，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)中國外資本涉足甚多，在各類并購案件中，國際合作更利于維護國際市場的競爭秩序。最后國際合作也有利于中國學(xué)習(xí)借鑒國外的反壟斷先進經(jīng)驗，增進了解與互信。

參考文獻：

[1]高巍.互聯(lián)網(wǎng)壟斷語境下反思我國《反壟斷法》的不足與完善.法制與社會.2013（1）.

[2]李平、袁波.互聯(lián)網(wǎng)反壟斷中的相關(guān)市場界定問題研究——兼評“奇虎訴騰訊案”中的相關(guān)市場界定問題.貴州社會科學(xué).2014（4）.

[3]胡凌.互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)壟斷：現(xiàn)實與未來.文化縱橫.2014（1）.