【摘要】：經(jīng)濟(jì)全球化進(jìn)程的不斷推進(jìn)，加快了各個(gè)國家間的貿(mào)易往來與合作，于此同時(shí)涌現(xiàn)了許許多多的跨國婚姻。從加強(qiáng)國際間交流與合作來講，這無疑對(duì)經(jīng)濟(jì)一體化發(fā)展有著積極的影響，但是跨國婚姻的一個(gè)特點(diǎn)就是其在各個(gè)國家可能都會(huì)有財(cái)產(chǎn)，這將會(huì)是夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系法律適用所遇到的一個(gè)棘手問題。雖然在2011年，我國出臺(tái)的《涉外民事關(guān)系法律適用法》第一次規(guī)定了涉外夫妻財(cái)產(chǎn)法律適用法的基本原則，但是在實(shí)踐運(yùn)用中是還是存在缺陷。本文旨在分析出其具體問題，并結(jié)合目前實(shí)際的情況，對(duì)涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系法律適用提出相應(yīng)的對(duì)策。

【關(guān)鍵詞】：涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系；法律沖突；法律適用；沖突法；實(shí)體法

一、涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系法律沖突產(chǎn)生的原因

從涉外兩字就可以看出其與民法中所調(diào)整的夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系不同，最高法已經(jīng)給出了具體的解釋涉外即民事法律關(guān)系的主體、客體、法律事實(shí)有一個(gè)與國外有聯(lián)系就是涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系?？梢钥闯錾嫱夥蚱挢?cái)產(chǎn)關(guān)系所涉及的范圍非常廣泛。本文所探討的主要是夫妻婚前財(cái)產(chǎn)的效力、婚后共同財(cái)產(chǎn)的歸屬以及對(duì)共同財(cái)產(chǎn)的收益、處分問題等。所謂的涉外夫妻財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系沖突就是當(dāng)涉外的夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系可以適用兩個(gè)國家的法律時(shí)，應(yīng)當(dāng)選擇哪一國家法律適用的問題。而導(dǎo)致涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系法律沖突產(chǎn)生的原因主要有一下幾點(diǎn)：

（一）各國立法不同

經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑。不同國家的法律不可能完全相同，這就導(dǎo)致同一案件適用不同國家法律出現(xiàn)不同的結(jié)果。下面這個(gè)案例可以充分說明這一原因。男方在澳門法院起訴離婚，女方在上海起訴離婚。結(jié)果就是澳門法院判決女方分得400萬財(cái)產(chǎn)而上海法院判決女方分得1億財(cái)產(chǎn)。這個(gè)結(jié)果是必然存在。因?yàn)槊恳粋€(gè)國家都是作為獨(dú)立的國際主體存在的，都可以按照本國的文化傳統(tǒng)跟婚姻傳統(tǒng)進(jìn)行立法。但是主要的癥結(jié)在于各個(gè)國家的離婚財(cái)產(chǎn)分割制度有著很大的區(qū)別。雖然世界各國都承認(rèn)將夫妻財(cái)產(chǎn)分為共同財(cái)產(chǎn)和個(gè)人財(cái)產(chǎn)。由于許多國家對(duì)于公共財(cái)產(chǎn)和個(gè)人所有財(cái)產(chǎn)劃分不明確。這就間接導(dǎo)致了涉外夫妻法律關(guān)系的沖突。

（二）涉外因素具有復(fù)雜性

上文已經(jīng)提到過最高法對(duì)涉外一詞的司法解釋，可以看出其涵蓋的范圍廣泛。隨著全球一體化進(jìn)程的推進(jìn)，外國人在本國的地位相對(duì)于以前有很大提升，甚至在許多國家外國人可以在享受國民待遇。地位的轉(zhuǎn)換就導(dǎo)致其相應(yīng)財(cái)產(chǎn)權(quán)利的變化。

（三）本國法律的域外效力具有局限性

雖然國際司法學(xué)界存在許多學(xué)說來承認(rèn)外國法律具有域外效力，但是在一定程度上本國法律在處理涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系時(shí)還是會(huì)受到許多限制。如果外國國家不成人其他國家的法律具有域外效力，那么毫無疑問涉外夫妻財(cái)產(chǎn)法律沖突就產(chǎn)生了。

二、涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系法律沖突的解決途徑

對(duì)于該法律沖突的解決，國際上一共有兩種方法。分別是實(shí)體法調(diào)整和沖突法調(diào)整。

（一）沖突法解決

由于沖突規(guī)范僅僅規(guī)定了法律適用，對(duì)當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)并沒有明確的規(guī)定。所以這種方法只有調(diào)整的作用。但是由于各國法律都規(guī)定了相應(yīng)的沖突規(guī)范所以這也是目前各國都比較認(rèn)同并普遍采用的方法。根據(jù)立法的淵源區(qū)別，它可分為：

1.國內(nèi)沖突規(guī)范——各國通過制定自己的沖突法解決與本國有關(guān)的涉外

夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系。例如《法國民法典》、《德國民法施行法》、《日本法例》和《中國涉外民事關(guān)系法律適用法》中涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系法律適用的相關(guān)規(guī)定。

2.國際或區(qū)域統(tǒng)一沖突規(guī)范——有關(guān)國家通過雙邊或多邊國際條約的形成制定統(tǒng)一的沖突法。例如 1905 年海牙《婚姻對(duì)夫妻身份和財(cái)產(chǎn)關(guān)系效力的法律沖突公約》、1978 年《婚姻財(cái)產(chǎn)制法律適用公約》、2011 年歐盟的《婚姻財(cái)產(chǎn)條例》（又稱為《布魯塞爾條例 III》或《羅馬 IV 條例草案》）等。

（二）實(shí)體法解決

實(shí)體法解決就是各個(gè)國家之間在有雙邊條約或者多邊條約的前提下，制定一部法律作出相應(yīng)的規(guī)定，從而解決夫妻財(cái)產(chǎn)法律關(guān)系的沖突。從表面上看，這種方法可以從根本上解決夫 妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系法律沖突。但是由于不同國家有著不同的風(fēng)俗習(xí)慣且要求各個(gè)國家的夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系要形成統(tǒng)一的整體。這就需要相當(dāng)長(zhǎng)的一段時(shí)間。想要在短期內(nèi)通過這種方法解決涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系法律沖突時(shí)不可能的。所以現(xiàn)實(shí)中這種方法所達(dá)到的效果差強(qiáng)人意。

三、我國涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系法律適用的缺陷與完善

根據(jù)2011年頒布的《涉外民事關(guān)系法律適用法》中的規(guī)定，明確了首先以共同經(jīng)常居住地為連接點(diǎn)，通過共同國籍國為補(bǔ)充連接點(diǎn)的方式。這一規(guī)定緊跟了現(xiàn)代國際私法的發(fā)展步伐，并通過意思自治的原則給當(dāng)事人充分的選擇自由于此同時(shí)還規(guī)定了當(dāng)當(dāng)事人沒有選擇時(shí)，優(yōu)先選擇經(jīng)常居住地的規(guī)則。通過這種方式使地與當(dāng)事人約定適用與法定適用相契合。從整體上來講，該法條使原則性和靈活性的規(guī)定可以相統(tǒng)一，緊追世界國際私法的步伐。但是我們也要充分認(rèn)識(shí)到其存在的缺陷并盡量完善使其能更好地解決我國與其他國家之前的問題。

（一）“經(jīng)常居所地”概念模糊

在2011年的《涉外民事關(guān)系法律適用法》中“經(jīng)常居所地”完全取代“住所，”這種做法是有不足之處的。首先，“住所地”強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人的主關(guān)心太，對(duì)其客觀居住的事實(shí)考慮較少。在現(xiàn)實(shí)中，當(dāng)事人存在兩個(gè)或兩個(gè)以上的經(jīng)常住所地也是可能的，假設(shè)新舊居住地的法院對(duì)案件都有管轄權(quán)，那么就一定會(huì)產(chǎn)生沖突。其次，在國際上，“住所”和“國籍”也被各個(gè)國家廣泛使用。而“經(jīng)常居住地”缺很少被使用。在這樣的國際環(huán)境下，就很容易產(chǎn)生歧義并且很容易擾亂國際環(huán)境。在這種情況下，我國就應(yīng)該對(duì)經(jīng)常居所地加以解釋。具體來說，我個(gè)人認(rèn)為對(duì)經(jīng)常居所地應(yīng)該理解為起訴時(shí)的經(jīng)常居所地。這樣更能體現(xiàn)出立法者的立法意圖并能跟其他國家的法律相銜接?；蛘呖梢钥紤]將經(jīng)常居住地改為現(xiàn)在居所地。這樣能解決當(dāng)事人在訴訟過程中改變住所的情況。

（二）沒有對(duì)意思自治進(jìn)行必要的限制

雖然意思自治保護(hù)了當(dāng)事人的自由和我國立法的開放性，但是這可能會(huì)間接地?fù)p害第三人的利益。鑒于夫妻財(cái)產(chǎn)具有人身性和和合伙性的特點(diǎn)。意思自治原則沒有考慮到該特點(diǎn)和公共政策。所以說意思自治應(yīng)當(dāng)在不違反我國公序良俗和法律強(qiáng)制規(guī)定的前提下。不論大陸國家從實(shí)體跟程序方面對(duì)婚姻協(xié)議進(jìn)行限制，還是英美法系國家對(duì)婚姻協(xié)議的限制，都體現(xiàn)了婚姻協(xié)議不能違反公序良俗的想法。最后，應(yīng)當(dāng)增加對(duì)第三人保護(hù)的條款。如果第三人對(duì)協(xié)議的事實(shí)已經(jīng)了解協(xié)議事實(shí)，夫妻雙方協(xié)議選擇的準(zhǔn)據(jù)法應(yīng)該對(duì)第三人適用。

（三）“主要財(cái)產(chǎn)”含義不明

在夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系法律適用中有主要財(cái)產(chǎn)所在地這一連接點(diǎn)。但是何為主要財(cái)產(chǎn)？如何定義主要二字？這樣就會(huì)產(chǎn)生歧義。實(shí)踐中，有的法官認(rèn)為不動(dòng)產(chǎn)就可以看做是當(dāng)事人的主要財(cái)產(chǎn)，有的法官會(huì)認(rèn)為應(yīng)該以財(cái)產(chǎn)價(jià)值的比例作為當(dāng)事人的主要財(cái)產(chǎn)。這就會(huì)導(dǎo)致實(shí)踐中同一案件出現(xiàn)不同的判決結(jié)果。所以，個(gè)人建議應(yīng)當(dāng)在此后的司法解釋中明確主要的含義，并且在今后的立法中盡量少使用或者不使用程度副詞，以免造成歧義，影響司法的公正性。

四、結(jié)論

我國的《適用法》，通過引入有限制的意思自治原則、屬人法連接點(diǎn)的創(chuàng)新和將最密切聯(lián)系原則作為兜底條款，基本上具有科學(xué)性和完整性的優(yōu)勢(shì)，同時(shí)也保持婚姻財(cái)產(chǎn)法適用的穩(wěn)定性。在適用上也是清晰度和靈活性相結(jié)合，一致通過學(xué)術(shù)認(rèn)可和好評(píng)順應(yīng)了世界國際私法發(fā)展的趨勢(shì)和潮流。盡管這樣，但法律仍然有一些不足和缺陷。在實(shí)踐中應(yīng)不斷出臺(tái)相關(guān)的司法解釋保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

參考文獻(xiàn)：

[1] 華倩. 夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系法律適用研究[M]. 北京：法律出版社，2015.

[2]黃進(jìn)，姜茹嬌.〈中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法〉釋義與分析[M].北京：法律出版社，2011.

[3] 王瑞裙.我國涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系法律適用問題研究[D]. 廣西：廣西師范大學(xué)，2014.

[4] 陳連杰. 論我國涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律適用[D]. 重慶：西南政法大學(xué)學(xué)，2012.

[5] 吳倩. 涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系法律使用研究[D]. 重慶：西南政法大學(xué)，2009.

[6] 劉春霞，白云. 涉外夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系法律適用之探討[N].黑龍江省政法干部 管理學(xué)院學(xué)報(bào)，2009-03-15（003）.

[7] Atwood， B. A. （2012）.Contracts and the Meaning of Marriage.Arizona： Arizona Law Review.