【摘要】：2012年新修訂的《民事訴訟法》中第58條有所改動，拓寬了訴訟代理人的范圍，對公民訴訟代理進(jìn)行了限定。這一法條的修改引起了很多對于我國民事訴訟委托代理人制度的思考，本文擬從法條的相關(guān)變革，對相關(guān)代理人的分析，社區(qū)推薦公民制度的分析以及委托代理人制度的完善幾方面來論述我國民事訴訟委托代理人制度。

【關(guān)鍵詞】：民事訴訟；委托代理人；律師；社區(qū)推薦公民制度

第一章 委托代理人制度的演進(jìn)歷程

新中國成立以來，我國共制訂了兩部《民事訴訟法》，即1982年《民事訴訟法》（試行）和1991年《民事訴訟法》，其中1991年《民事訴訟法》分別于2007年和2012年進(jìn)行了修訂。1982年《民事訴訟法》（試行）中即已規(guī)定民事訴訟委托代理制度，第50條規(guī)定：“當(dāng)事人、法定代表人、法定代理人，都可以委托一至二人代為訴訟。當(dāng)事人的近親屬，律師、社會團(tuán)體和當(dāng)事人所在單位推薦的人，以及經(jīng)人民法院許可的其他公民，都可以被委托為訴訟代理人?！?991年《民事訴訟法》規(guī)定的民事訴訟委托代理制度略有變化，其第58條規(guī)定：“當(dāng)事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。律師、當(dāng)事人的近親屬、有關(guān)的社會團(tuán)體或者所在單位推薦的人、經(jīng)人民法院許可的其他公民，都可以委托為訴訟代理人?！毕噍^于1982年《民事訴訟法》（試行）而言，1991年《民事訴訟法》規(guī)定的民事訴訟委托代理制度主要有兩點(diǎn)變化：第一，取消了法定代表人可以委托訴訟代理人的規(guī)定。因?yàn)榉ǘù砣怂淼姆ㄈ?，其?shí)也是當(dāng)事人的一種，沒有必要單列。第二，所列舉的委托訴訟代理人的順序有所調(diào)整，將律師放在了第一位。這既體現(xiàn)了當(dāng)時(shí)我國律師制度發(fā)展的現(xiàn)狀，也反映了立法者希望律師能成為委托訴訟代理人主體的美好期望。[1]

2012年，我國對1991年《民事訴訟法》進(jìn)行了較全面的修訂，其中就包括了委托訴訟代理制度。修訂后的《民事訴訟法》第58條規(guī)定：“當(dāng)事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。下列人員可以被委托為訴訟代理人：（一）律師、基層法律服務(wù)工作者；（二）當(dāng)事人的近親屬或者工作人員；（三）當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團(tuán)體推薦的公民。”相比之前1991年《民事訴訟法》規(guī)定的民事訴訟委托代理制度，我國現(xiàn)行民事訴訟委托代理制度主要包括以下幾個(gè)方面的變化：第一，拓寬了訴訟代理人的范圍，增加規(guī)定了“基層法律服務(wù)工作者”可以被委托為訴訟代理人。第二，增加了當(dāng)事人的工作人員可以被委托為訴訟代理人的規(guī)定。第三，增加了當(dāng)事人所在社區(qū)可以為當(dāng)事人推薦訴訟代理人的規(guī)定。第四，對公民訴訟代理進(jìn)行了限定，公民代理民事訴訟都需要經(jīng)過當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團(tuán)體推薦，公民只經(jīng)人民法院許可已不能再擔(dān)任民事訴訟委托代理人。

第二章 律師和基層法律工作者的分析

我國2012年修訂的《民事訴訟法》第58條有一個(gè)顯著的特點(diǎn)，對于訴訟代理人的規(guī)定采用了分項(xiàng)列序的方式，將律師和基層法律服務(wù)工作者列在第一項(xiàng)。本質(zhì)上2012年的修訂，立法者采取的是謹(jǐn)慎的甚至是相對保守的態(tài)度，條文形式上的變化大于實(shí)質(zhì)上的變化。但是條文上有限的變化仍然反映出立法者的價(jià)值取向以及在委托代理人制度發(fā)展方向上的校正。

（一）律師

在英美法系國家和很多大陸法系國家，包括我國的澳門和臺灣地區(qū)都采取的是律師強(qiáng)制代理制度。律師強(qiáng)制代理制是指當(dāng)事人若需要委托他人代理民事訴訟，則只能委托律師代理。律師是法律專業(yè)人士，民事案件若能得到律師代理，則能在很大程度上便利法院認(rèn)定事實(shí)和適用法律，能夠提高訴訟效率。谷口安平教授指出：“律師代理訴訟是一種可能在最充分的程度上實(shí)現(xiàn)程序保障的模式。某種意義上說，律師參與民事訴訟是審判得到程序保障最根本和最重要的因素之一?！盵2]

我國《民事訴訟法》一直明確規(guī)定，委托代理人進(jìn)行訴訟是當(dāng)事人所享有的一項(xiàng)訴訟權(quán)利，當(dāng)事人對該權(quán)利的行使具有處分權(quán)，即可以選擇是自己進(jìn)行訴訟還是委托他人進(jìn)行訴訟。截止2016年，我國的執(zhí)業(yè)律師人數(shù)大約是32萬人，相對這個(gè)行業(yè)而言32萬人是不少的，但是相對于中國14億人口，則律師的執(zhí)業(yè)人數(shù)缺口仍然是很大的。而且，執(zhí)業(yè)律師的分布并不均勻，大多集中在東部沿海地區(qū)，經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)的律師人口數(shù)量遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于中西部地區(qū)。由于中國興建法治的時(shí)間不長，律師屬于一個(gè)新興發(fā)展行業(yè)，也就二三十年的發(fā)展歷史，這個(gè)行業(yè)自身發(fā)展并不健全，仍存在諸多問題。以上各種原因，使得我國目前想要實(shí)行律師強(qiáng)制代理制是很難實(shí)現(xiàn)的。

（二）基層法律工作者

基層法律工作者是職業(yè)的、專業(yè)的法律工作者，從業(yè)需要經(jīng)過相應(yīng)的考試，取得從業(yè)資格和從業(yè)證書。由于成為律師的道路漫長、成本較高，律師執(zhí)業(yè)一般集中在大中城市，以期有較多機(jī)會獲得豐厚回報(bào)，小城市、廣大農(nóng)村地區(qū)少有律師涉足，而這正是基層法律服務(wù)工作者發(fā)揮作用的區(qū)域。基層法律工作者入職門檻雖低，但能夠扎根基層，吃苦耐勞，在鄉(xiāng)土社會中扮演著包括法律咨詢、訴訟代理、居中調(diào)解、法律宣傳等多重角色。[3]

中國農(nóng)村基層社會對于法律服務(wù)的需求尚處于較低層次。在那里，以規(guī)范的民商事活動和司法專業(yè)化為生存前提的正規(guī)的律師隊(duì)伍無論在必要性或者可能性方面，目前還沒有適當(dāng)?shù)纳L土壤。因此，相比較于律師提供的高職業(yè)化的法律服務(wù)而言，基層法律服務(wù)者未經(jīng)過系統(tǒng)的法律知識學(xué)習(xí)和職業(yè)技能訓(xùn)練，也無須通過國家司法考試，其提供專業(yè)化法律服務(wù)的能力水平處于較低層次，而這正好滿足了處于熟人社會或半熟人社會狀態(tài)中的鄉(xiāng)村基層社會對法律服務(wù)的低層次需求。

第三章 社區(qū)推薦公民制度的分析

2012年民訴法的修訂規(guī)范了其他的公民代理，強(qiáng)調(diào)其他的公民代理需要經(jīng)過當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團(tuán)體的推薦，從而通過經(jīng)有關(guān)組織推薦的程序和形式加強(qiáng)了對其他公民代理的規(guī)范，對當(dāng)事人的委托代理權(quán)的行使給予了必要的程序限制。這是一個(gè)司法制度創(chuàng)新。但在具體實(shí)踐過程中出現(xiàn)了很多問題。

目前大多數(shù)社區(qū)對于出具推薦證明仍然呈消極態(tài)度。主要原因是，社區(qū)的職能定位以行政服務(wù)為主，他們還未認(rèn)同推薦訴訟代理人這一涉及司法的新職能。出于規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的本能，社區(qū)不愿意出具推薦證明。并且，社區(qū)推薦代理人缺乏與法律銜接配合的相應(yīng)制度，導(dǎo)致操作性欠缺。部分社區(qū)根本不清楚推薦的標(biāo)準(zhǔn)、程序以及如何進(jìn)行資格審查。[4]操作性的欠缺有可能直接導(dǎo)致這項(xiàng)制度處于“空轉(zhuǎn)”狀態(tài)。

一方面是推薦難、證明難，另一方面卻又出現(xiàn)了亂推薦、亂證明的現(xiàn)象。部分被擋在民事訴訟代理人門外的“前代理人”開始利用規(guī)則去規(guī)避法律。常見的有虛構(gòu)為公司員工或者當(dāng)事人近親屬，通過熟悉的社區(qū)開具推薦證明。更有甚者，某些律師為了規(guī)避律所分成或者規(guī)避納稅，他們在代理案件時(shí)不出具所函、律師證等委托資料而是以公司員工、社區(qū)推薦人等身份進(jìn)行代理。新制度實(shí)際運(yùn)行中的種種亂象不僅有違新法初衷，而且擾亂了律師行業(yè)的正常執(zhí)業(yè)秩序，值得警惕和反思。[5]

第四章 委托代理人制度的完善

（一）完善司法解釋，明確相關(guān)概念

對《民事訴訟法》中一些規(guī)定不明確的問題可以通過制訂新的司法解釋或是修改司法解釋來明確相關(guān)的問題。社區(qū)推薦公民制度中有很多盲點(diǎn)在實(shí)踐中難以確定。比如推薦人所在社區(qū)該如何認(rèn)定，比如上述所說的社區(qū)推薦公民亂代理的具體規(guī)范等問題。

（二）建立律師強(qiáng)制代理制度

雖然我國目前現(xiàn)狀難以建立律師強(qiáng)制代理制度，但還是應(yīng)該向此方向努力，建立律師強(qiáng)制代理制度。一方面，律師作為專業(yè)的法律人才，具有豐富的法律知識和訴訟經(jīng)驗(yàn)，能夠更好地幫助糾紛中的當(dāng)事人參與到訴訟活動中去，一定程度上減少訴訟消耗，使有限的司法資源得到最大程度的發(fā)揮，也能夠促進(jìn)審判活動的公正性，使民事訴訟“公正與效率”的價(jià)值目標(biāo)得以實(shí)現(xiàn)；另一方面，我國目前的律師代理民事案件的情況屢見不鮮，并且取得的效果是顯而易見的，律師隊(duì)伍也在不斷壯大，整體素質(zhì)也不斷提高，為律師強(qiáng)制代理制度的確立提供了可能性。而且，國外很多國家確立的律師強(qiáng)制代理制度也取得了不錯(cuò)的效果，為我們提供了寶貴的經(jīng)驗(yàn)。因此，在我國逐步確立律師強(qiáng)制制度是必要的。

（三）規(guī)范公民代理訴訟制度

盡管提到我國應(yīng)該逐步建立律師強(qiáng)制代理制度，但是考慮到我國的現(xiàn)實(shí)國情，任何制度的建立都不是一蹴而就的，在現(xiàn)階段不可能完全確立起律師強(qiáng)制代理制度，公民代理訴訟仍然會在一定時(shí)間內(nèi)存在，因此對其加以完善以保障民事委托代理制度的運(yùn)行是十分必要的。一是要嚴(yán)格規(guī)范公民代理訴訟的準(zhǔn)入條件，現(xiàn)如今的法律和司法解釋下規(guī)定得過于寬泛和模糊，造成實(shí)踐中的做法不一；二是要通過定期、不定期地舉辦一些專業(yè)法律業(yè)務(wù)培訓(xùn)，提高公民代理人的法律素養(yǎng)，更好地為當(dāng)事人的利益服務(wù)；三是加強(qiáng)對公民代理人的監(jiān)督和管理，對一些違反道德操守、觸碰法律底線進(jìn)行代理活動的現(xiàn)象堅(jiān)決予以制止，并規(guī)定相應(yīng)的處罰措施，這樣才能使公民代理訴訟理性有序地進(jìn)行。

注釋：

[1]鄧和軍.芻論我國民事訴訟委托代理制度的幾個(gè)問題[J].法學(xué)評論.2016（5）.

[2] 谷口安平.程序的正義與訴訟[M].王亞新等譯.中國政法大學(xué)出版.2002：87.

[3]許紅霞.我國民事訴訟委托代理人制度評述——立足于新民事訴訟法第58條的分析[J].公民與法，2014（8）.

[4]程英衛(wèi).公民代理制度實(shí)施中的難點(diǎn)[N].人民法院報(bào)，2014-02-26.

[5] 陳剛，羅良華.民事訴訟委托代理人制度困惑及破解——以新《民事訴訟法》第58條為視閾[J].社會科學(xué)研究.2014（5）.

參考文獻(xiàn)：

[1] 鄧和軍.芻論我國民事訴訟委托代理制度的幾個(gè)問題[J].法學(xué)評論.2016（5）.

[2] 谷口安平.程序的正義與訴訟[M].王亞新等譯.中國政法大學(xué)出版.2002：87.

[3] 許紅霞.我國民事訴訟委托代理人制度評述——立足于新民事訴訟法第58條的分析[J].公民與法，2014（8）.

[4] 程英衛(wèi).公民代理制度實(shí)施中的難點(diǎn)[N].人民法院報(bào)，2014-02-26.

[5] 陳剛，羅良華.民事訴訟委托代理人制度困惑及破解——以新《民事訴訟法》第58條為視閾[J].社會科學(xué)研究.2014（5）.

[6]高文靜.民事訴訟強(qiáng)制律師代理制度研究[D].內(nèi)蒙古大學(xué)，2016.

[7]石磊.民事訴訟委托代理制度的不足與完善[D].河北大學(xué)，2013.

[8]簡連華.論我國民事委托訴訟代理制度的缺陷和完善[D].蘇州大學(xué).2013.