文/陳俊伍

私募基金監(jiān)管制度的建構(gòu)研究

文/陳俊伍

上海大學經(jīng)濟學院

私募基金是一種非公開性的，私下的向投資人募集資金的一種集資模式，盡管這種新興投資模式發(fā)展時間不長，但因其具有收益高、專業(yè)性強的特點受到多數(shù)投資者的青睞。而私募基金的監(jiān)管制度是對募集得到的資金的一種保障，本文就私募基金監(jiān)管制度的建構(gòu)進行探討。

私募基金；監(jiān)管制度；建構(gòu)；投資者

引言

當前私募基金監(jiān)管制度主要以發(fā)達國家和經(jīng)濟發(fā)達的地區(qū)為借鑒，例如，美國、英國、日本以及中國香港等地，我國參考這些國家的成功經(jīng)驗建立了屬于我國的私募基金監(jiān)管制度，我國私募基金監(jiān)管制度的構(gòu)建綜合了中國實際國情，并結(jié)合發(fā)達國家的制度規(guī)定，采取行業(yè)自律與外部監(jiān)管相互結(jié)合的模式，完善了私募基金制度，監(jiān)管重點也在對投資者資格的認定和傳播方式的限定方面，完善了私募基金制度。

1 私募基金的概念

1.1私募基金定義

國內(nèi)對于私募基金的定義還有分歧，無法完全解釋私募基金的意義。私募基金并不等同于公募基金，因為其針對的特定的投資者，這種投資者往往具有很強的投資實力和豐富的投資經(jīng)驗，而私募基金的設立和投資方式都很靈活，監(jiān)管也較公募基金寬松許多，所以私募基金會受到特定投資者的青睞。私募是相對于公募而言的，以證券發(fā)行是否向社會公眾公開發(fā)行證券來區(qū)別，分別界定為公募和私募，私募基金也就是一種向具有特定資格的特殊對象以非公開方式進行募集的資金。

1.2私募基金的特點

第一，募集方式非公開，公募資金可以通過媒體進行宣傳廣告來吸引客戶，但私募基金不可以進行宣傳，投資者都是通過中介推薦或是直接認識基金管理人來參與到私募基金之中。第二，監(jiān)管制度寬松，與公募基金受到的嚴格監(jiān)管制度不同，私募基金的監(jiān)管范圍和監(jiān)管力度都比公募基金要寬松，投資人和管理人雙方合作基于信任和契約精神，無需法律約束。第三，投資自由，私募基金的投資不同于傳統(tǒng)投資工具，可用于投資期權(quán)、期貨等金融衍生產(chǎn)品，也可用于投資于各種產(chǎn)業(yè)，其發(fā)展空間更大。第四，募集對象和范圍特殊，私募基金針對的募資對象都是中產(chǎn)階級，對于集資者有收入限制。第五，保密性高，私募基金的個人信息等私密信息保密度要高于公募基金。

2 選擇私募基金的監(jiān)管方式

由于私募基金的發(fā)行模式不同，其運作的不公開性、不透明性以及基金管理人的權(quán)限非常大，操作靈活性大，因此，私募基金存在的信息不對稱的問題更加突出，居心不正私募基金的管理人會利用私募基金侵害投資者的權(quán)益，更可能會導致投資市場的波動，當傷害被積累到很高的層面上時，會讓投資者漸漸對投資市場喪失信任，最后導致私募基金無法在投資市場立足的后果。

2.1私募基金對市場的影響

私募基金主要使用控制和影響資金規(guī)模以及杠桿手段來影響投資市場。私募基金以其高杠桿性著稱，通過銀行的貸款、信用交易等手段取得杠桿。這種行為將導致兩種后果，一方面，杠桿就意味著金融機構(gòu)對基金的融資，一旦私募基金的運營失利，產(chǎn)生的后果是不可預計的，政府通過對私募基金交易雙方的監(jiān)管、市場交易的監(jiān)測以及破產(chǎn)法的法律法規(guī)來制衡杠桿。另一方面私募基金可用的資金數(shù)量將增長，有可能對投資市場進行操縱，影響市場價格，對參與到其中的投資者都會造成影響。

2.2私募基金監(jiān)管制度

2.2.1私募基金監(jiān)管分類

我們根據(jù)監(jiān)管的針對角度差別，大體能夠?qū)λ侥假Y金的監(jiān)管制度進行劃分，其被劃分為事前、事中、事后監(jiān)管。事前監(jiān)管是在判定資金是否可以進入市場，可以把其想象成人體的第一層防御系統(tǒng)，負責對不符合要求的有物質(zhì)進行檢測，重點監(jiān)督管理的方面是主體和業(yè)務是否符合市場要求，對其進入進行批準；事中監(jiān)管主要針對主體運行過程中的各種行為進行監(jiān)管，對于主體的業(yè)務結(jié)構(gòu)、業(yè)務開展、業(yè)務規(guī)模進行限制，對其承擔的風險進行預估，降低投資風險于可以控制的范圍之內(nèi)；事后監(jiān)管則被應用到情況最為糟糕的時候的一種監(jiān)管方式，在市場主體出現(xiàn)經(jīng)濟動蕩、不安之際，事后監(jiān)管將發(fā)揮其作用，降低危害所帶來的影響，以至于不波及到另外的區(qū)域，減少損失，進而采取一定的方式、方法。

2.2.2不同情況采取不同監(jiān)管措施實際上，各國對于不同監(jiān)管對象的不同時期，采取的監(jiān)管手段都是不同的，在技術(shù)尚不完善、對監(jiān)管對象信息掌握不明確的初期，監(jiān)管部門往往采用事前監(jiān)管，將市場嚴格限制在監(jiān)管機構(gòu)可以掌握的局面中。但這種方式有一定的不足，容易造成當前市場被個人獨壟的現(xiàn)象，營造不出來一個良性的競爭環(huán)境，不利于長期的發(fā)展與進步，也容易產(chǎn)生腐敗現(xiàn)象，對于市場其他參與者來說，有不公平的趨向。伴隨著社會的逐漸進步，管管部門的職能也得到了完善，監(jiān)管的技術(shù)更加專業(yè)化，更能深入的了解監(jiān)管對象，監(jiān)管的重心也在一步步的轉(zhuǎn)向市場風險控制上。對公眾利益影響小的監(jiān)管比較寬松，對公眾利益影響大的監(jiān)管比較嚴格。

3 私募基金監(jiān)管制度的構(gòu)建

據(jù)統(tǒng)計發(fā)現(xiàn)，各國對于私募基金的監(jiān)管都是根據(jù)本國監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管水平進行監(jiān)管的，與一些常見的投資資金不太一樣的是，每個國家針對私募資金監(jiān)督管理的方面和監(jiān)督管理的方法大體是一下的幾個要點，第一是信息的透露和廣告宣傳，私募基金是不太一樣的，對投資信息的要求是非常低的，投資信息可以很簡略，但要想進行媒體宣傳就要經(jīng)過嚴格的監(jiān)管，明確的要求投資人不可以采取媒體的手段對所投資的內(nèi)容進行對外宣傳。第二是使用已經(jīng)存在的市場約束體系，重點是采取基金不同主體之間的相互約束和交易者之間所產(chǎn)生的約束力來對私募基金進行監(jiān)督管理。第三點是嚴格的篩選投資者，投資者的經(jīng)濟實力等需要被確定，每個國家都會選擇那具備經(jīng)濟實力或者能過對自己的財富進行保護的人作為投資者。

3.1信息披露和廣告宣傳

信息披露制度是證券市場上當事人在證券發(fā)行、交易、上市等所有活動中按照國家規(guī)定的法律法規(guī)、證券機構(gòu)的管理法規(guī)以及交易機構(gòu)的相關規(guī)定，以某種方式向社會或主管部門提供和證券相互關聯(lián)的信息所構(gòu)成的一些要求或者是行動的準則。必須采取信息披露的是以下的幾個方面，第一個就是證券市場的監(jiān)管機構(gòu)與國家相關的政府機構(gòu)，這些都是對信息進行披露的主要力量，通常會公布一些市場的最新動態(tài)；二是證券投資者，他們是特定主體，只有在特殊情況下才會進行信息披露；三是證券發(fā)行人，他們是信息披露的次要主體，他們依法承擔信息披露的義務，披露的信息主要是與自身有關的信息；四是其他機構(gòu)，例如股票交易場所，各類證券中介機構(gòu)。想要防止沒有經(jīng)濟能力的人混入私募資金當中，承擔不必要的損失，每個國家都制定了嚴格的審查系統(tǒng)，限制媒體的對外宣傳是不二之選。

3.2非直接的監(jiān)督管理

間接監(jiān)管由兩大部分組成，第一是資金里面每個主體當中存在的限制力，第二點就是外面各主體對資金的牽制力。

3.2.1信用風險

各主體之間的相互牽制主要控制風險問題，通過運作程序、組織設置來減少風險，屬于微觀層次。信用風險的控制由發(fā)行證券的商家和銀行共同承擔，而信用風險主要來自于兩個方面，一是私募基金與銀行或商家的交易；二是私募基金與銀行或商家的借貸。例如股票的信用交易以及一些場外金融衍生的交易。

3.2.2限制私募基金的行為

外部主體對私募基金的牽制，主要是利用基金與外部交易之間的相互牽制關系以及對私募基金交易對手的監(jiān)管實現(xiàn)間接監(jiān)管，屬宏觀層次，在宏觀層面上限制私募基金的兩個行為，一是私募基金杠桿作用，對其信用額度進行控制；二是對私募基金大額度交易進行監(jiān)控，防止有人故意操盤對經(jīng)濟市場造成危害。每個主體受到的監(jiān)管都是通過自律組織、市場內(nèi)部、政府監(jiān)管部門三個方面進行的。

3.3對投資者的限定

按照規(guī)定，滿足私募基金要求的投資者方可參與集資，對投資者的限定就相當于市場準入的監(jiān)管，市場準入包含三個方面的監(jiān)管要求：托管人的市場準入、業(yè)務的市場準入以及投資者的市場準入。其中對于托管人的資格限定，是各國私募基金監(jiān)管制度的普遍做法，各國在公募基金上對于投資者不作任何限制，但對于私募基金的投資者往往有很嚴格的資格限制，這是由私募基金的特點和監(jiān)管目的共同決定的。私募基金的運作空間比較大，因為其不需要登記的特點，監(jiān)管機構(gòu)也就無法對私募基金進行全方位監(jiān)管，正是因為這樣，對于基金管理人的要求也就非常嚴格，托管人必須有專業(yè)知識和相關的投資經(jīng)驗才能進行基金管理。而監(jiān)管機構(gòu)認為私募基金對國家經(jīng)濟的影響沒有達到需要國家對其進行監(jiān)管的程度，也是因為監(jiān)管機構(gòu)對投資者有足夠的信任，才沒有要求私募基金進行登記統(tǒng)一管理，放任私募基金的自由發(fā)展是利大于弊的。

4 結(jié)語

目前，我國現(xiàn)有的法律法規(guī)無法從根本上解決私募基金合法化的問題，對私募基金進行間接監(jiān)管可以防止風險傳遞到其他金融領域，所以，出于對投資者的保護，早日為我國私募基金建立完整的監(jiān)管制度是必然需求，是建設和完善我國基金市場的必然趨勢。

[1]施正惠.論我國私募基金監(jiān)管制度的構(gòu)建[J].改革與開放,2012(17):10-11.

[2]溫海萍. 我國私募基金監(jiān)管問題研究[D].暨南大學,2012.

[3]龔鵬程.論私募基金監(jiān)管制度的建構(gòu)[J].法學雜志,2010,31(09):72-75.

[4]龔鵬程.論私募基金監(jiān)管制度的建構(gòu)[J].南京大學法律評論,2009(01):161-172.