文/孟然，北京外國語大學

首例網(wǎng)約車交通侵權案件評析

文/孟然，北京外國語大學

引言

隨著互聯(lián)網(wǎng)信息技術的不斷發(fā)展，便利人民日常生活的依托于互聯(lián)網(wǎng)信息科技的新興行業(yè)不斷發(fā)展。自從2013年初起，打車軟件進入出租車市場，這種“互聯(lián)網(wǎng)＋”新業(yè)態(tài)一經(jīng)出現(xiàn)便因其高效便利的優(yōu)勢風靡全國。然而，雖然打車軟件的出現(xiàn)改變了人民的出行方式，給人們帶來了方便，但也同時也產(chǎn)生了很多不容忽視的問題，如下文要討論的網(wǎng)約車交通侵權問題。本文將根據(jù)海淀區(qū)首例宣判的網(wǎng)約車交通侵權案件展開，主要討論侵權責任的承擔問題和第三者責任險的問題。

1 網(wǎng)約車交通侵權實踐與法律規(guī)定

1.1 侵權的實踐

1.1.1 案例

2016年12 月7日首例網(wǎng)約車交通侵權案件在北京市海淀區(qū)人民法院審理終結并宣布了一審判決。案件情況如下：今年6月17日早晨，在北京市海淀區(qū)毛紡路，秦女士騎著自行車在非機動車道內(nèi)行駛，當她經(jīng)過一輛停在機動車車道內(nèi)的一輛轎車時候，該轎車的右側車門突然打開，秦女士躲閃不急，正好被車門撞倒，因本案出事車輛為網(wǎng)約車，乘客、司機、網(wǎng)約車平臺及保險公司均不認為自己應負責任，于是，秦女士將以上四方主體均告上了法庭。

在法庭上，各方均振振有詞，不愿承擔責任。網(wǎng)約車司機認為；“乘客系成年人，應該具有下車注意安全的意識，而且其半路下車，開車門屬于其個人行為，故應該由乘客擔責”。乘客則辯稱：“由平臺指派車輛，我與司機形成客運合同關系，司機應該對乘客承擔安全責任，以及因乘客乘車過程中可能對第三人造車傷害的安全保障?！彼緳C和乘客均不愿意賠償，網(wǎng)約車平臺及保險公司也認為自己不應負責。網(wǎng)約車平臺表示：“應該先由保險公司在保險范圍內(nèi)承保，不足賠償部分應當根據(jù)《侵權責任法》根據(jù)司機和乘客的過錯進行賠償。”保險公司則聲稱：“此車輛系私家車，從非營運變?yōu)榱藸I運車輛，違背合同約定，故不應由保險公司擔責。”

最終的審判結果是，由交強險投保公司賠償原告醫(yī)療費、營養(yǎng)費10000元，護理費2400元，交通費723.93元；由網(wǎng)約車平臺承擔原告醫(yī)療費、營養(yǎng)費4149.09元；由乘客承擔醫(yī)療費、營養(yǎng)費4149.09元。

1.1.2 判決理由

海淀法院審理依據(jù)的原則是“保險責任-平臺責任-平臺追償”，本案中保險責任由交強險先行支付，第三者商業(yè)險免責。乘客和司機應對自己的過錯承擔相應責任。海淀法院認為，平臺公司與司機不宜直接認定為勞動關系，可以考慮將其認定為一種新型的用工關系，二者關系在本質上是注冊司機根據(jù)網(wǎng)約車平臺公司的指示提供勞務服務，從而獲取一定的報酬，其在法律特征上更貼近于事實上的勞務關系，法院認為應該由接受勞務一方承擔相應的侵權責任。與此同時，根據(jù)《網(wǎng)約車暫行辦法》第16條規(guī)定：“網(wǎng)約車平臺公司承擔承運人責任，應當保證運營安全，保障乘客合法權益。”由此可見，應當由平臺公司承擔承運合同中承運人保障乘客安全的責任，在網(wǎng)約車致第三人損害的情形下，承擔同樣的責任。故司機的責任應該由平臺公司替代承擔。

在保險公司承擔責任方面，由法院的判決和解釋可以看出，法院認為因為司機擅自將非營運車輛改為營運車輛，故商業(yè)三者險的保險公司不承擔賠償責任，只能由強制險公司進行賠償。

1.1.3 本文將要探討的網(wǎng)約車類型及經(jīng)營模式

在代駕、快車、專車等業(yè)務中采取自由注冊式、勞務派遣式、集約租賃式等多種經(jīng)營模式。自由注冊式是指由注冊司機直接與平臺公司之間建立聯(lián)系，通過APP平臺提交資料，經(jīng)平臺審核后成為平臺注冊司機，雙方之間沒有任何限制性約定。勞務派遣式是指由一家勞務派遣公司與司機簽訂勞務合同或服務合同，然后派遣到另一家公司從事代駕業(yè)務，平臺公司的合同義務僅為提供信息服務，實際上這兩家公司都是為唯一平臺公司的代駕業(yè)務提供業(yè)務人員的專職公司。集約租賃式是指由一家或多家車輛租賃公司與注冊司機簽訂租車協(xié)議，約定所租賃車輛僅能從事唯一平臺的快車業(yè)務，收取名義上的租車費用，實際上該車輛租賃公司系為平臺公司的快車業(yè)務提供車輛和人員的專職公司，并不是從事傳統(tǒng)汽車租賃業(yè)務的公司。

鑒于本案案例是司機車主注冊成為網(wǎng)約車平臺會員后進行載客服務，故本文將主要探討的是私家車車主注冊成為網(wǎng)約車司機的情況下從事網(wǎng)約車服務造成網(wǎng)約車交通侵權案件的相關法律問題進行探討。

1.1.4 提出問題

本文將主要探討兩方面的內(nèi)容：一是關于法院確立的按照事實上的勞務關系確定平臺公司與司機的關系，先由平臺公司承擔責任，然后在由其向司機追償。二是關于在《網(wǎng)絡預約出租汽車經(jīng)營服務管理暫行辦法》出臺前發(fā)生的網(wǎng)約車交通侵權事故，商業(yè)三者險是否應該進行賠償?shù)膯栴}。

對于平臺公司擔責問題，法院認為由平臺公司承擔用人單位的無過錯替代責任，這一規(guī)定是否真的有利于解決加害方與受害方的糾紛？是否可以體現(xiàn)公平？為什么不考慮利用連帶責任解決此問題（即各方主體均承擔對加害人的賠償責任）？

對于商業(yè)責任險免責問題，是否能簡單的認為因為司機將私家車進行營利活動拉載乘客而直接認定其不應承擔相應責任，這是否有利于保護受害人？且對于第三者商業(yè)險保險公司而言，其產(chǎn)生的目的主要是保障受害者的利益能得到公正快捷的賠償，故本案中不進行第三者商業(yè)險的賠償，其本質上的公益性是否沒有體現(xiàn)？

1.2 我國相關法律的規(guī)定

1.2.1 民法及侵權責任法

關于網(wǎng)約車的侵權問題，適用的法律相關條款，如《民法通則》第119條規(guī)定：“侵害公民身體造成傷害的，應當賠償醫(yī)療費、因誤工減少的收入、殘疾者生活補助費等費用；造成死亡的，并應當支付喪葬費、死者生前扶養(yǎng)的人必要的生活費等費用?！贝藯l款是通則的條款，可以普遍適用；侵權責任主要是過錯責任，相關法條規(guī)定為《侵權責任法》第6條：“行為人因過錯侵害他人民事權益，應當承擔侵權責任。根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權責任?！鄙鲜霭讣校虺丝秃退緳C均有過錯，根據(jù)本條規(guī)定，均應承擔相應的過錯責任；對于具體的賠償事項，《侵權責任法》第16條規(guī)定：“侵害他人造成人身損害的、應當賠償醫(yī)療費、護理費、交通費等為治療和康復支出的合理費用，以及因誤工減少的收入。造成殘疾的，還應當賠償殘疾生活輔助具費和殘疾賠償金。造成死亡的，還應當賠償喪葬費和死亡賠償金?！比粽J定網(wǎng)約車司機為勞動者，網(wǎng)約車平臺為用人單位，發(fā)生侵權事故時，適用《侵權責任法》第34條，其規(guī)定是：“用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的，由用人單位承擔侵權責任?！笨梢钥闯觯鲜霭咐蟹ㄔ哼m用的也是此條款來追究平臺公司的責任。

1.2.2 網(wǎng)絡預約出租汽車經(jīng)營服務管理暫行辦法

2016年7 月28日，交通部聯(lián)合其他六部門正式頒布《網(wǎng)絡預約出租汽車經(jīng)營服務管理暫行辦法》，自今年11月1日起正式實施。本辦法共39條，其中的第2條規(guī)定了平臺公司的性質，“本辦法所稱網(wǎng)約車經(jīng)營服務，是指以互聯(lián)網(wǎng)技術為依托構建服務平臺，整合供需信息，使用符合條件的車輛和駕駛員，提供非巡游的預約出租汽車服務的經(jīng)營活動。本辦法所稱網(wǎng)絡預約出租汽車經(jīng)營者（以下稱網(wǎng)約車平臺公司），是指構建網(wǎng)絡服務平臺，從事網(wǎng)約車經(jīng)營服務的企業(yè)法人?！庇纱丝梢?，網(wǎng)約車平臺不僅僅是網(wǎng)約車信息的傳遞者，同時是網(wǎng)約車業(yè)務的經(jīng)營者，即其是利益的承擔者，也是風險的承擔者，故應該由平臺公司對司機在營運過程中發(fā)生的交通事故承擔無過錯替代責任。

對于網(wǎng)約車擔責問題，網(wǎng)約車《暫行辦法》第16條規(guī)定；“網(wǎng)約車平臺公司承擔承運人責任，應當保證運營安全，保障乘客合法權益?！北緱l規(guī)定了由平臺公司承擔用人單位的替代責任，在承運合同中，平臺公司相當于傳統(tǒng)出租公司的地位。

1.2.3 其他相關法律的規(guī)定

對于乘客在乘車過程中發(fā)生的侵權，可以適用《合同法》第302條規(guī)定：“承運人應當對運輸過程中旅客的傷亡承擔損害賠償責任，但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外?！痹摋l表明，承運人應該承擔侵權賠償責任，在網(wǎng)約車致使第三人損害的情形下，比照該條規(guī)定，也應當有網(wǎng)約車平臺承擔相應的無過錯替代責任。

《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條規(guī)定：“雇員在從事雇傭活動中致人損害的，雇主應當承擔賠償責任；雇員因故意或者重大過失致人損害的，應當與雇主承擔連帶賠償責任。雇主承擔連帶賠償責任的，可以向雇員追償。”此條文表明，雇主在為雇員承擔責任后，雇主可以追償，具體到本案中，若認定網(wǎng)約車平臺與網(wǎng)約車司機為雇主與雇員的關系，則應該由雇主網(wǎng)約車平臺承擔責任，網(wǎng)約車平臺在賠償受害人后可以向司機追償。

2 網(wǎng)約車平臺對司機侵權行為責任承擔的爭論

2.1 由網(wǎng)約車平臺承擔無過錯的替代責任

無過錯責任原則，指損害發(fā)生后，不以行為人的主觀過錯為責任要件的歸責標準。即不問行為人主觀上有無過錯，只要行為人的行為和所管理的人或物與造成的損害后果之間有因果關系，就應承擔民事責任。我國《侵權責任法》及有關單行法規(guī)對無過失責任原則在我國的適用范圍作出了規(guī)定。有觀點認為，司機為平臺公司安排旅行乘客與平臺公司的客運合同，司機屬于提供勞務一方，平臺公司屬于接受勞務一方，故對于司機應該賠償?shù)姆蓊~，由平臺公司承擔無過錯的替代責任。此外，《網(wǎng)絡預約出租汽車經(jīng)營服務管理暫行辦法》第十六條規(guī)定：“網(wǎng)約車平臺公司承擔承運人責任，應當保證運營安全，保障乘客合法權益”?？梢?，因為平臺公司既是風險的開啟者，又是利益的享受者，故在發(fā)生侵權事故時，應該由其承擔相應的責任。當然在網(wǎng)約車導致第三人損害的情況下，參照此條款，同樣應該由網(wǎng)約車平臺承擔責任。

2.2 由網(wǎng)約車平臺和司機承擔連帶責任

另外一種觀點是，網(wǎng)約車平臺與司機之間不是傳統(tǒng)意義上的勞動關系，因為大多數(shù)網(wǎng)約車司機本身有其他工作，其只是利用閑暇時間利用網(wǎng)約車進行營利活動，故不能將網(wǎng)約車平臺公司和網(wǎng)約車司機等同于傳統(tǒng)的勞動關系，因此發(fā)生侵權事故時，不能夠由網(wǎng)約車平臺承擔無過錯的用人單位替代責任。但是，基于網(wǎng)約車平臺公司既是風險的開啟者和利益的享有者，可以考慮由網(wǎng)約車平臺和網(wǎng)約車司機承擔連帶責任。

2.3 由網(wǎng)約車平臺承擔補充責任

網(wǎng)約車今年來發(fā)展勢頭良好，不僅滿足社會大眾的乘車需要，而且加快了經(jīng)濟的增長，這個新的業(yè)態(tài)是值得政府予以支持的，故不可以過分加重網(wǎng)約車平臺的責任，承擔無過錯的替代責任或者連帶責任，應該在鼓勵新的業(yè)態(tài)發(fā)展、保護被侵權者的利益之間找到一個適當?shù)钠胶恻c，可以在具體案件中審查網(wǎng)約車平臺是否盡到了相應的義務，如對網(wǎng)約車司機的資質審查、對網(wǎng)約車車輛是否符合規(guī)定的核實等，根據(jù)具體情況看網(wǎng)約車平臺過錯程度來判斷其應該承擔的補充責任。

3 保險公司是否承擔第三者責任險

3.1 保險公司無需承擔第三者責任險

《網(wǎng)絡預約出租汽車經(jīng)營服務管理暫行辦法》出臺前，大部分從事網(wǎng)約車運營的私家車輛登記的性質是非營運車輛，而一般第三者商業(yè)險中均有如下規(guī)定：“被保險家庭自用汽車、非營運汽車從事營業(yè)運輸?shù)?，導致被保險機動車危險程度顯著增加的，應當及時通知保險人，否則保險人不承擔賠償責任”。故在《網(wǎng)絡預約出租汽車經(jīng)營服務管理暫行辦法》出臺前發(fā)生的事故，商業(yè)三者險公司會據(jù)此進行抗辯，被保險的車輛因為改變了運營的性質，導致危險程度顯著增加，被保險人又沒有及時通知保險公司，那么保險公司可以以此拒絕賠償責任。而實踐中，商業(yè)三者險一般尊重雙方的約定，依據(jù)保險合同進行賠償，若經(jīng)過審查，保險公司盡到了相應的提示及說明義務，則該項免責條款的約定是有效的，保險公司無需承擔第三者責任險。

3.2 保險公司應該承擔第三者責任險

還有一種觀點是，《網(wǎng)絡預約出租汽車經(jīng)營服務管理暫行辦法》出臺前，商業(yè)三者險不能以“被保險家庭自用汽車、非營運汽車從事營業(yè)運輸?shù)?，導致被保險機動車危險程度顯著增加的，應當及時通知保險人，否則保險人不承擔賠償責任”拒絕賠償。因為網(wǎng)約車是最近幾年才發(fā)展起來的行業(yè)，在《網(wǎng)絡預約出租汽車經(jīng)營服務管理暫行辦法》實施前，網(wǎng)約車輛不具備登記為運營車輛的條件，故應該充分考慮當時的客觀原因，給予規(guī)定的實施一定的過渡期，只有在網(wǎng)約車具備登記為營運車輛的情況下，進行了網(wǎng)約車的服務，但仍然登記為非營運車輛時，才可以使用上述提到的免責條款，第三者責任險無需承擔責任。否則，將新行業(yè)發(fā)展與法律法規(guī)制度不健全所帶來的不利后果完全由當事人承擔，既不能體現(xiàn)公平正義的理念，也不利于投保人積極履行賠償義務。

4 筆者觀點

4.1 連帶責任是最好的選擇

我認為為了更好保護受害人的損失，促使加害人積極承擔責任，也為了更好地維護社會秩序安全，應該賦予受害人更多的要求加害方承擔責任的選擇，在網(wǎng)約車平臺下發(fā)生的網(wǎng)約車侵權事故，應將網(wǎng)約車平臺、過錯司機及過錯乘客作為連帶賠償責任人，由加害人自由選擇承擔賠償責任的主體。

補充責任，對于受害人來說，在執(zhí)行過程中實踐起來較為繁瑣，其需要先向過錯的網(wǎng)約車平臺司機或者過錯的乘客進行索賠，在索賠沒有完全賠償自己損失時，還需要再次向網(wǎng)約車平臺進行索賠，增加了受害人的工作量及索賠成本和時間，不利于迅速及時獲得賠償，解決糾紛。

此外，無過錯責任過分加大網(wǎng)約車平臺的責任，不利于此新興行業(yè)的發(fā)展，同時也為了防止無過錯替代責任下網(wǎng)約車平臺不積極履行義務賠償，過錯網(wǎng)約車司機及乘客也與網(wǎng)約車平臺共同負擔賠償義務，保障了受害人債權的及時實現(xiàn)，而且侵權者擔其責，是符合公平的法理精神的。

最后，網(wǎng)約車平臺司機一般是收入比較高的群體，因為其有著自己的一份正式職業(yè)，同時兼職網(wǎng)約車司機，可得而知其收入水平還是不錯的，比較有能力進行賠償，將其作為連帶賠償人進行賠償是可能實現(xiàn)的。

由受害者選擇，由網(wǎng)約車平臺、過錯司機及過錯乘客作為連帶賠償責任人，有利于解決糾紛，化解矛盾，減輕受害人負擔，體現(xiàn)社會公平。故筆者建議運用連帶責任解決網(wǎng)約車交通侵權事故，賦予受害人更多選擇賠償主體的權利。

4.2 保險公司應該承擔第三者責任險

對于本案中，第三者商業(yè)險保險公司不承擔責任的觀點，是否欠缺考慮。法院認為根據(jù)有效的免責條款，即“被保險家庭自用汽車、非營業(yè)汽車從事營業(yè)運輸?shù)?，導致被保險機動車危險程度顯著增加的，應當及時書面通知保險人，否則保險人不承擔賠償責任?！北ｋU公司可以以此抗辯不承擔責任。但是我認為，對于此條款的運用，應該十分嚴苛，以期更好的保護受害人得到賠償。在定義“營業(yè)運輸”時，需要明確什么是營運運輸。我認為只有經(jīng)常性的長時間的從事運輸活動，并且以此運輸活動為主要生活來源的才可以考慮符合此處的“營業(yè)運輸”。如果只是利用閑暇偶爾地從事運輸業(yè)務，一方面不會導致被保險機動車危險程度顯著增加，另一方面也沒有及時通知保險公司的必要。本案中，司機只是業(yè)余地進行拉客活動，其沒有經(jīng)常性的長時間從事運輸活動且以此網(wǎng)約車載客為主要的生活來源，就不應該定義為“營業(yè)運輸”活動，故不應該免去第三者商業(yè)險保險公司的的賠償責任。

此外，追溯到第三者責任險的產(chǎn)生原因，其以保護受害人的利益為重點，旨在保障交通事故中受害人能夠公正、及時地獲得賠償，從性質上講，它是一種社會保障色彩十分濃厚的政策性保險，具有顯著公益性。故從公共利益的角度出發(fā)，為了更好保護受害人的利益，對于網(wǎng)約車交通侵權事故，第三者責任商業(yè)險公司應該進行賠償是合理的。

[1]楊清清：“全國首例網(wǎng)約車交通案宣判：平臺方難咎其責”，“21世紀經(jīng)濟報道”，2016年12月6日，第017版

[2]徐曉姝：“互聯(lián)網(wǎng)專車乘客受害的損害賠償責任研究”,“中國知網(wǎng)”

[3]王麗麗、謝予彤：“網(wǎng)約車肇事怎么賠”,“浙江人大”，2016年10月