陳寶洪

論上市公司獨(dú)立董事運(yùn)行管理存在的問題及對策

陳寶洪

中國特色的上市公司獨(dú)立董事制度及運(yùn)行機(jī)制，當(dāng)下需要規(guī)范與完善。文章從獨(dú)立董事的定義、特征及起源入手，深度解析當(dāng)下獨(dú)立董事的現(xiàn)狀與存在的問題，提出加強(qiáng)上市公司獨(dú)立董事運(yùn)行管理的對策建議。

上市公司；獨(dú)立董事；問題與對策

對于當(dāng)前我國上市公司獨(dú)立董事制度，有專家高度概括十六個(gè)字：“質(zhì)疑不斷、承載過多、諸多缺陷、期盼變革。”本文試圖從上市公司獨(dú)立董事的定義特征的邏輯入手，以問題為導(dǎo)向，通過研究分析，提問對策建議。

一、獨(dú)立董事及特征

按照學(xué)界的觀點(diǎn)，獨(dú)立董事是指獨(dú)立于公司股東且不在公司內(nèi)部任職，并與公司或公司經(jīng)營管理者沒有重要的業(yè)務(wù)聯(lián)系或?qū)I(yè)聯(lián)系，并對公司事務(wù)做出獨(dú)立判斷的董事。這句話的要點(diǎn)是指：不在公司內(nèi)部任職，獨(dú)立于公司股東，且與公司目前的股東和管理層沒有業(yè)務(wù)聯(lián)系也沒有專業(yè)聯(lián)系，不妨礙自己做出獨(dú)立判斷，這類董事叫獨(dú)立董事。中國證監(jiān)會是怎么解釋的？在關(guān)于《上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》中是這樣說的，上市公司獨(dú)立董事是指不在上市公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的董事。

獨(dú)立董事起源于美國，大約是在二十世紀(jì)三十年代。1940年，美國《投資公司法》標(biāo)志著其產(chǎn)生。當(dāng)時(shí)設(shè)計(jì)的目的是什么？就是防止控制股東及其管理層的內(nèi)部控制，進(jìn)而損害公司整體利益。盡管起源于二十世紀(jì)三十年代，但是發(fā)展于二十世紀(jì)六七十年代。當(dāng)時(shí)獨(dú)立董事制度迅速發(fā)展當(dāng)時(shí)被稱為獨(dú)立董事制度革命。當(dāng)時(shí)上市公司越來越多，股權(quán)越來越分散，董事會逐漸被CEO為首的經(jīng)理人員控制，以至于對CEO為首的經(jīng)理人員監(jiān)督，嚴(yán)重缺乏效率，內(nèi)部人控制問題很嚴(yán)重。這個(gè)時(shí)候人們就普遍懷疑這個(gè)董事會運(yùn)作的獨(dú)立性、公正性、透明性、客觀性。所以說美國立法機(jī)構(gòu)在1976年，就要求每家上市公司在1978年6月30日之前，都要設(shè)立并維持一個(gè)專門的獨(dú)立董事組成的審計(jì)委員會，第一招就是從審計(jì)委員會開始的。發(fā)展到現(xiàn)在有一組數(shù)據(jù)，美國所有的公司是1000強(qiáng)中，董事會的規(guī)模，平均是11個(gè)人，其中內(nèi)部董事只有2個(gè)人，獨(dú)立董事9個(gè)人，占了百分七八成這個(gè)樣子。

獨(dú)立董事由兩個(gè)字組成，一個(gè)是獨(dú)立，一個(gè)是董事，也就是說獨(dú)立董事的職業(yè)特征，最根本的特征是兩個(gè)：一個(gè)是獨(dú)立性，一個(gè)是專業(yè)性。獨(dú)立性表示我是獨(dú)立的，專業(yè)性表示我“懂事”。怎么理解這個(gè)獨(dú)立性？獨(dú)立性應(yīng)該是從四個(gè)方面表達(dá)我獨(dú)立，一是在資格上的獨(dú)立性或者是人格上的獨(dú)立性；第二種是產(chǎn)生程序上的獨(dú)立性；第三個(gè)是經(jīng)濟(jì)上的獨(dú)立性；第四個(gè)是行權(quán)上的獨(dú)立性。首先，怎么去理解資格上的獨(dú)立性？就是說明，獨(dú)立董事不是什么人都可以擔(dān)任獨(dú)立董事。要經(jīng)過一定的資格認(rèn)證，如參加獨(dú)立董事考試與后續(xù)培訓(xùn)，獨(dú)立董事認(rèn)定大約就是這個(gè)意思。其次，產(chǎn)生的程序獨(dú)立，也就是要反對大股東操縱，要反對內(nèi)部人員控制，不能大股東請來或者拉來人情董事。第三，從經(jīng)濟(jì)上表示獨(dú)立，也就是說你做的事情除了你正常履職之外，不能再與公司產(chǎn)生其他的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)。最后，重要的就是行權(quán)上的獨(dú)立性。要求獨(dú)立董事在上市公司董事比例不能太低，這才能保證行權(quán)上的獨(dú)立性，我們一般指獨(dú)立董事的獨(dú)立，大約應(yīng)該指行權(quán)上的獨(dú)立性。董事“懂事”就是說要有專業(yè)性很強(qiáng)，在現(xiàn)實(shí)中我們都知道中國的上市公司，一般情況下的獨(dú)立董事都是社會名流并且身兼數(shù)職，有的都是退休部級干部、市長、局長等等，更多的是大學(xué)教授，但這些人，有的有些專業(yè)知識，但大部分沒有專業(yè)知識，還有的社會名流并不懂得企業(yè)經(jīng)營，企業(yè)戰(zhàn)略，包括企業(yè)所做的產(chǎn)業(yè)經(jīng)濟(jì)，中國宏觀經(jīng)濟(jì)等等，更重要的是缺少微觀的經(jīng)濟(jì)，比如說，集團(tuán)的管控，財(cái)務(wù)管理，戰(zhàn)略管理會計(jì)，風(fēng)險(xiǎn)的管控，一些法律常識等等，這都不具備專業(yè)性。

二、目前獨(dú)立董事的現(xiàn)狀以及存在的問題

（一）獨(dú)立董事獨(dú)立性不強(qiáng)

剛才已經(jīng)描述過了，大都是大股東控制著或控股股東或?qū)嵸|(zhì)控制人控制著，利用自己手中的股權(quán)優(yōu)勢來操縱獨(dú)立董事，選擇自己熟悉的人，選擇自己身邊的人，選擇自己關(guān)系好的人。大多是這種人情董事，所以這造成了許多人是花瓶董事。

（二）獨(dú)立董事組織架構(gòu)不健全

比如說英國的上市公司中，董事會下屬的專門委員，其中三個(gè)如審計(jì)委員會，提名委員會，薪酬委員會，必須要有的,但是在中國上市公司中，這些機(jī)構(gòu)，有的都是上市公司自主設(shè)定，自主決定，有的這些機(jī)構(gòu)，名存實(shí)亡，形似而神不似，有的從來沒有開過會議，也就是說機(jī)構(gòu)不健全。還有的上市公司，如審計(jì)委員會下邊沒有審計(jì)部，沒有腿，他們怎么去開展工作？

（三）獨(dú)立董事盡管都是這種外來人員，其實(shí)有的是地位低下，到公司去開會，其實(shí)公司的控股股東或者是公司的實(shí)際董事會并不把獨(dú)立董事放在董監(jiān)高的位置上，是名譽(yù)地位很高，實(shí)際地位很低。

（四）獨(dú)立董事缺少激勵(lì)機(jī)制，更缺少保護(hù)機(jī)制

很多人遭受處罰，大都由于對公司情況不熟悉，獨(dú)立董事積極性不高，開會有的有時(shí)電子簽名，有的是請其他董事代為履職，積極性不高。

三、加強(qiáng)獨(dú)立董事管理的對策建議

（一）能不能從源頭上公司改革提名和選舉？

實(shí)際的公司法人治理中，獨(dú)董的提名和選舉由大股東發(fā)起，我們能不能建議讓兩個(gè)交易所建立一個(gè)獨(dú)立董事人才庫，動(dòng)態(tài)調(diào)整，確保獨(dú)董的專業(yè)素質(zhì)，大股東選舉獨(dú)立董事的時(shí)候，建議由小股東來選，對小股東負(fù)責(zé)。比如說，萬科的原獨(dú)立董事華生是這樣說的，我國的上市公司，獨(dú)董提名，普遍由大股東一手操辦，然后又在大股東有集中投票優(yōu)勢的股東大會上通過，在這種情況下，獨(dú)董自己的個(gè)人素質(zhì)再好，但受人之托，拿人錢財(cái)，很難保持獨(dú)立性。

（二）能不能提高報(bào)酬水平？

長期以來，獨(dú)立董事的報(bào)酬中位數(shù)，大約獨(dú)董人手平均8萬塊錢這個(gè)樣子，有的企業(yè)還3-5萬，這就太低了。獨(dú)立董事報(bào)酬，我們一般認(rèn)為，與公司財(cái)務(wù)總監(jiān)或董秘應(yīng)該至少是三分之一的樣子，認(rèn)為是比較合適的。獨(dú)立董事報(bào)酬，建議也是單列開支，嚴(yán)格信息披露，而不能由大股東決定，大股東出錢。這樣就很難改變唯大股東是從，大大提高了獨(dú)立性，保證從薪酬上能提高獨(dú)立性。

（三）能不能從監(jiān)管規(guī)則上完善上市公司獨(dú)立董事規(guī)則？

要限制兼職家數(shù)及明確離職時(shí)間，現(xiàn)在證監(jiān)會的規(guī)定，一般是要求最高五家上市公司兼任獨(dú)董，但是實(shí)際上在實(shí)踐中，個(gè)別人有超了五家，還不包括在海外上市、非上市公司中兼任獨(dú)董、兼任顧問，還有在國有企業(yè)兼任外部董事的。事實(shí)上，如果一個(gè)人能干好2-3家就不錯(cuò)了。能不能把家數(shù)限制在3家，明確獨(dú)董的每年離職時(shí)間，實(shí)際上一個(gè)獨(dú)董在一家上市公司里面一年能保證履職十幾天，就不錯(cuò)了。以我個(gè)人的經(jīng)驗(yàn)（我曾給幾家擔(dān)任過總會計(jì)師或者財(cái)務(wù)總監(jiān)這種高管職位），有不少的獨(dú)董就問我，問我這字能不能簽，有沒有風(fēng)險(xiǎn)，你們不能害我之類的，這種話都說出來了。我都會把這種項(xiàng)目給他分析，從財(cái)務(wù)角度、從經(jīng)營角度、從戰(zhàn)略角度分析，他們才會去簽字。在實(shí)際中，一個(gè)獨(dú)立董事，不了解產(chǎn)業(yè)，不了解經(jīng)營，不了解管理，有的在公司擔(dān)任兩屆，對企業(yè)情況都不熟悉，他沒有時(shí)間去研究，沒有時(shí)間去調(diào)研，怎么能履好職責(zé)呢？

（四）能不能進(jìn)一步明確獨(dú)立董事的定位？

中國現(xiàn)在目前有八千多名獨(dú)董（不含新三板），隨著上市公司增加，我估計(jì)現(xiàn)在已超過一萬人了。因?yàn)槲覀冎?，一般情況下是不應(yīng)少于董事會成員的三分之一。一般按照一家上市公司，平均三人來計(jì)算，那就是說三千家就只要有九千名獨(dú)立董事。設(shè)立董事的目的是鼓勵(lì)獨(dú)董不受制于大股東或者管理人員或?qū)嶋H控制人員的影響，獨(dú)立的發(fā)表專業(yè)意見。獨(dú)董的核心價(jià)值在于維護(hù)公司的整體利益，同時(shí)保證中小股東合法權(quán)益不受損害。這就表明一個(gè)問題，獨(dú)立董事的定位是行使重要事件上的決策權(quán)？還是監(jiān)督權(quán)？還是代理權(quán)？還是決策權(quán)派生的其他權(quán)利？這都需要中國證監(jiān)會在法律層面上進(jìn)一步明確和規(guī)范，迫切需要修改部門規(guī)章或證券法規(guī)。

尤其是美國、英國等國家，獨(dú)立董事已經(jīng)被驗(yàn)證為行之有效的公司治理工具，可以預(yù)見，未來的中國上市公司獨(dú)董也會接受更多的監(jiān)督和關(guān)注。隨著中國出臺細(xì)致的證券法律法規(guī)，對獨(dú)董的任職職責(zé)，做出更加詳細(xì)的、可執(zhí)行的規(guī)定，創(chuàng)造中國的獨(dú)董新時(shí)代，或可帶來中國獨(dú)立董事制度的革命。

[1]王發(fā)文.上市公司獨(dú)立董事的思考[J].企業(yè)改革與管理,2016,(08).

[2]宋文閣.上市公司獨(dú)立董事不獨(dú)不懂嗎？[J].董事會雜志,2017,(04).

F270

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1008-4428（2017）11-10-02

陳寶洪，男，江蘇蘇州人，上海藍(lán)昊電氣江蘇有限公司，研究方向：集團(tuán)管控與財(cái)務(wù)管理。