摘 要 證人證言是刑事訴訟的重要證據(jù)形式之一，但在司法實(shí)踐中證人擔(dān)心受到打擊報(bào)復(fù)等多方面的原因，使刑事案件庭審中證人作證出現(xiàn)困難，導(dǎo)致證人證言多數(shù)以書面的形式存在。2012年，修改后的《刑事訴訟法》為保護(hù)刑事證人構(gòu)建了基本框架，但條文原則化、可操作性不強(qiáng)，證人的保護(hù)工作仍然面臨著許多困境。因此，本文將以“隱蔽作證”這項(xiàng)最基本的保護(hù)措施為例，就保護(hù)措施的可行性、制度補(bǔ)全及構(gòu)建相關(guān)配套措施進(jìn)行探討。

關(guān)鍵詞 刑事訴訟 證人 出庭作證

作者簡介：吳晨郁，廈門市思明區(qū)人民法院民三庭書記員。

中圖分類號(hào)：D925 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.12.048

一、刑事證人出庭現(xiàn)實(shí)狀況及出庭率不高的原因分析

（一）刑事證人出庭現(xiàn)實(shí)狀況

在實(shí)踐中，證人不愿、不敢作證尤其是不出庭作證依然是社會(huì)普遍現(xiàn)實(shí)，尤其是在刑事訴訟中更為突出。據(jù)有關(guān)資料顯示，在我國的三大訴訟中，證人的出庭率不超過 5%，而刑事案件中的出庭率則更低。陳光中教授認(rèn)為，“在新刑訴法實(shí)施之前， 刑事案件的證人出庭率不足 1%，新刑訴法實(shí)施一年多以來，這個(gè)比例并沒有明顯提高?！?/p>

（二）影響刑事證人出庭作證之原因分析

究其根源，除了受我國儒家“和為貴”、“厭訟”等傳統(tǒng)觀念的深刻影響和證人不了解自身的作證義務(wù)外，有學(xué)者對證人拒證的心理進(jìn)行了分析， 其中認(rèn)為證人害怕受到威脅或打擊報(bào)復(fù)，為安全考慮而不愿作證占到了78.3%。

由此可見，刑事證人害怕出庭作證招致打擊報(bào)復(fù)是其中最重要的影響因素。

刑事案件中的證人往往拒絕出庭作證，而法官在刑事審判實(shí)踐中對證人出庭作證也有一些抗拒心理。長期受卷宗中心主義思想影響，有些法官認(rèn)為案卷筆錄就能反映證人的真實(shí)意思。尤其是在審理集體犯罪案件中，由于涉案人數(shù)較多，有些法官認(rèn)為允許證人出庭質(zhì)證，會(huì)增加工作負(fù)擔(dān)，不利于案件的快審快結(jié)；有些法官缺乏組織控辯雙方對證人進(jìn)行質(zhì)證的司法能力，特別是面對“隱蔽作證”這一特殊的作證方式，如何在不暴露證人真實(shí)身份的情況下使法庭審理體現(xiàn)程序正義，對其來說無疑是一個(gè)巨大的挑戰(zhàn)。

除卻刑事案件證人及司法人員的主觀原因，現(xiàn)有立法的不足也是導(dǎo)致刑事案件證人出庭率低的重要因素：一方面，立法保護(hù)范圍窄。新的刑事訴訟法僅僅考慮案件類型，且規(guī)定“財(cái)物威脅”不屬于該立法的保護(hù)范圍，這就給了相關(guān)機(jī)構(gòu)逃避保護(hù)職責(zé)的理由，漠視了非限定的案件中證人面臨的潛在危險(xiǎn)。另一方面，由于沒有對具體實(shí)施保護(hù)的情況進(jìn)行分類，可能出現(xiàn)保護(hù)機(jī)構(gòu)在實(shí)踐中誤判而采取不合理的保護(hù)措施。

二、 對策：完善刑事案件證人“隱蔽作證”制度

為了保護(hù)證人，提高刑事案件證人的出庭率，充分查明案件真相，我國學(xué)者對相關(guān)制度的完善提出了許多構(gòu)想，主要有：證人保護(hù)制度、強(qiáng)制出庭作證制度、證人補(bǔ)償制度等。但是這些構(gòu)想在實(shí)踐中并未起到預(yù)期的效果?！半[蔽作證”作為一項(xiàng)新的保護(hù)刑事案件證人安全、保障出庭率的機(jī)制，逐漸出現(xiàn)在各國的立法中。

（一） 隱蔽作證制度的定義

隱蔽作證也被稱為秘密作證、隱名作證、匿名作證等，主要是在刑事訴訟過程中，為了保護(hù)特定證人的人身及財(cái)產(chǎn)安全，在不暴露證人身份信息、面貌甚至聲音的情況下，通過特定的法庭隱蔽設(shè)備，適用現(xiàn)代科技手段如現(xiàn)場閉路電視、電腦多媒體等，使證人接受控、辯、審三方的詢問、質(zhì)證，履行作證義務(wù)。

（二）隱蔽作證制度的可行性

其一，隱蔽作證制度符合我國現(xiàn)實(shí)國情?，F(xiàn)如今，我國的司法經(jīng)費(fèi)還是完全依賴地方財(cái)政，由于近年來案件劇增，導(dǎo)致司法經(jīng)費(fèi)嚴(yán)重不足。加之司法系統(tǒng)普遍存在案多人少的問題，難以立即組建若干機(jī)構(gòu)專門進(jìn)行證人保護(hù)的工作。而隱蔽作證利用對證人的形象、聲音等進(jìn)行技術(shù)處理，將證人暴露的幾率減少到最小，不用新增機(jī)構(gòu)和人員，也無需占用過多的社會(huì)資源，最大程度地體現(xiàn)訴訟的經(jīng)濟(jì)性。

其二，隱蔽作證制度有利于進(jìn)一步查明案件事實(shí)。現(xiàn)代訴訟制度要求法庭審理中必須貫徹直接言詞原則以發(fā)現(xiàn)真實(shí)。隱蔽作證是證人出庭作證的一種特殊方式，其效果等同于當(dāng)庭作證。不僅達(dá)到了當(dāng)庭質(zhì)證，口述證言，接受質(zhì)詢的效果，體現(xiàn)了法庭審理的直接言詞原則，同時(shí)也起到了避免暴露證人身份，降低其出庭作證的恐懼心理的目的。

（三）隱蔽作證制度的補(bǔ)全

1.擴(kuò)大隱蔽作證的適用對象

新《刑事訴訟法》中對證人及其近親屬采取保護(hù)措施僅限定于“危害國家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、毒品犯罪”等四類案件。實(shí)踐中，“隱蔽作證”的執(zhí)行成本較低，無需耗費(fèi)大量的人力、物力、財(cái)力，故其適用對象可以擴(kuò)大至以下幾類：

第一類，污點(diǎn)證人。污點(diǎn)證人是犯罪行為的直接參與者，比其他證人更為了解犯罪嫌疑人的作案目的及手段，其證言具有稀缺性，對查明案件事實(shí)以及指控其他犯罪人具有重要作用。然而污點(diǎn)證人在國家控訴機(jī)關(guān)承諾減輕對其指控或免除其刑事責(zé)任基礎(chǔ)上，充當(dāng)控方證人指證他人，更容易遭受打擊報(bào)復(fù)，所以讓該類型證人通過隱蔽作證的方式作證也就成為現(xiàn)實(shí)需要。

第二類，臥底證人。臥底證人的身份一旦暴露，可能危及自己及家人的生命安全，不利于今后的臥底工作。故為避免臥底證人的相貌或聲音在出庭作證時(shí)，被社會(huì)公眾或犯罪人獲知，對臥底證人的安全采取隱蔽措施予以保護(hù)就顯得尤為重要。

第三類，性犯罪案件的被害人與證人。隱蔽作證可以有效保護(hù)性犯罪案件中被害人的隱私及身份信息，避免使被害人因報(bào)案或者作證而遭致名譽(yù)受損、社會(huì)輿論壓力等二次傷害。同時(shí)，應(yīng)用遠(yuǎn)程網(wǎng)絡(luò)開庭、變聲、打碼等處理方式，避免受害人與犯罪嫌疑人直接接觸，能夠使其卸下心理包袱，客觀陳述案情。

2.擴(kuò)大隱蔽作證保護(hù)的法益

新《刑事訴訟法》中對證人法益的保護(hù)限定為“人身安全”，明確把“財(cái)產(chǎn)危險(xiǎn)”排除在外。但在司法實(shí)踐中，證人受到的侵害主要來自以下幾個(gè)方面：其一，語言威脅，使證人或其近親屬生活在恐懼之中；其二，蓄意搗亂，打亂證人安寧的生活原狀，整日麻煩纏身；其三，騷擾侮辱，使證人身心俱疲；其四，暴力毆擊，傷人毀物。以上四種情況雖然侵犯程度不同，但客觀上都對證人的財(cái)產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)造成一定損失。

因此，筆者認(rèn)為，對于隱蔽作證保護(hù)的法益，應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大至“財(cái)產(chǎn)安全權(quán)”以及“名譽(yù)權(quán)”。即使作證過程“隱蔽”，也要考慮證人因作證而付出的財(cái)產(chǎn)、名譽(yù)利益等代價(jià)。

3.啟動(dòng)程序化被動(dòng)為主動(dòng)

改變原有先申請?jiān)俦Ｗo(hù)的模式為先決定再采取的模式，即啟動(dòng)隱蔽作證應(yīng)當(dāng)由辦案機(jī)關(guān)針對證人可能存在風(fēng)險(xiǎn)的情況下主動(dòng)提出，而非證人向辦案機(jī)關(guān)提出申請。

（四）構(gòu)建相關(guān)配套措施

隱蔽作證在一定程度下為刑事案件證人安全作證提供保障，消除證人擔(dān)心被打擊報(bào)復(fù)的思想包袱。推廣這一制度不但需要構(gòu)建完善的制度，也應(yīng)當(dāng)建立相關(guān)的配套措施。

1.完善軟、硬件設(shè)施

在實(shí)踐中，許多實(shí)行隱蔽作證的院所使用的遠(yuǎn)程作證網(wǎng)絡(luò)視頻軟件均為商務(wù)軟件，比如： QQ 視頻、MSN 等公共網(wǎng)絡(luò)聊天軟件，這些商務(wù)軟件不能保證作證過程中數(shù)據(jù)傳輸?shù)陌踩蜁惩?，很容易被惡意攻擊或影響。因此，司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)該類遠(yuǎn)程通訊軟件的研發(fā)，在特定的法院專用網(wǎng)中設(shè)置專門的、加密的視頻通訊系統(tǒng)，以保障隱蔽作證的證詞不被惡意篡改，有作為證據(jù)的適格性。此外，在硬件方面，法院要對現(xiàn)有法庭進(jìn)行相應(yīng)改造，或在建設(shè)新法庭時(shí)將隱蔽作證室納入規(guī)劃，配備相應(yīng)的硬件設(shè)備。隱蔽作證室應(yīng)當(dāng)配備相應(yīng)的視訊傳輸設(shè)備，確保隱蔽作證人員作證時(shí)能夠看到庭審實(shí)況，審判人員和公訴人、辯護(hù)律師能夠看到隱蔽作證人員作證的實(shí)況。同時(shí)，還需配備變聲器、圖像處理設(shè)備和雙流視聽技術(shù)的高科技裝備，并且要開辟專用通道，專門供隱蔽出庭作證證人在法警帶領(lǐng)下進(jìn)出隱蔽作證室，無關(guān)人員不得接觸隱蔽作證人員。

2.提供證人服務(wù)

在推廣隱蔽作證制度中，應(yīng)當(dāng)配套建立以下的服務(wù)項(xiàng)目：

（1）服務(wù)人員或志愿者提前安排證人查看法庭環(huán)境、講解庭審程序、并陪同證人進(jìn)入作證室演示實(shí)際作證，并展示隱蔽效果，使證人放心，主動(dòng)配合作證。

（2）在整個(gè)訴訟過程中，由受過良好培訓(xùn)服務(wù)人員與隱蔽證人傾心交流，進(jìn)行心理輔導(dǎo)，緩解隱蔽證人的不安情緒，告知其作證義務(wù)與意義以及司法機(jī)關(guān)對證人保護(hù)措施和費(fèi)用補(bǔ)償制度。

3.提供經(jīng)濟(jì)補(bǔ)助

證人出庭作證會(huì)產(chǎn)生諸如交通、食宿、誤工等費(fèi)用。所以，對于隱蔽作證證人，應(yīng)給付相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。采用隱蔽作證的法院應(yīng)當(dāng)積極爭取財(cái)政撥款，建立專門的經(jīng)費(fèi)，以保障和激勵(lì)隱蔽證人作證。

4.加強(qiáng)對司法人員的監(jiān)督

由于司法人員直接掌握著隱蔽作證的證人身份，隱蔽作證制度的前提是建立辦案人員的保密責(zé)任機(jī)制。審理法院決定采用隱蔽方式作證的，應(yīng)當(dāng)在開庭前核實(shí)作證人員的身份。公訴人、辯護(hù)人認(rèn)為有需要的，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許可以參與身份核實(shí)，但是應(yīng)當(dāng)遵守保密規(guī)定，簽訂承諾書，承諾對隱蔽作證人員的身份進(jìn)行保密。此外，審理法院還應(yīng)當(dāng)通過制定各種措施提高辦案人員的保密意識(shí)；應(yīng)當(dāng)采取特殊措施對隱蔽作證證人檔案進(jìn)行管理，如專門人員、專門場所、專門程序等，保障隱蔽作證證人信息安全。

5.健全泄密后的補(bǔ)救措施

健全的隱蔽作證制度能夠在一定程度保障證人安全，但實(shí)際上仍有諸多因證人資料泄露而遭到報(bào)復(fù)、謀殺的惡性事件發(fā)生。針對可能發(fā)生的泄密情況，如何做好補(bǔ)救措施是實(shí)施隱蔽作證制度的一項(xiàng)重要前提。筆者認(rèn)為，現(xiàn)階段能夠采取可行的補(bǔ)救措施主要有：改變身份，提供完整的證件；改變住所，提供可居住的產(chǎn)所并安全轉(zhuǎn)移資產(chǎn)；提供工作機(jī)會(huì)或其他賴以生存的條件，保障證人的基本生活。

參考文獻(xiàn)：

[1]陳衛(wèi)東.刑事訴訟法實(shí)施問題調(diào)研報(bào)告.中國方正出版社.2001.

[2]吳丹紅.刑事訴訟證人拒證原因探析//證據(jù)學(xué)論壇（第三卷）.中國檢察出版社.2001.

[3]范健.商法.北京：高等教育出版社、北京大學(xué)出版社.2002.

[4]張清松.新刑訴法背景下隱蔽作證制度的重構(gòu)與反思.長江大學(xué)學(xué)報(bào).2014（3）.

[5]歐陽順樂.證人出庭作證四題.法學(xué).1998（3）.

[6]常怡、王健.論電子證據(jù)的獨(dú)立地位.法學(xué)論壇.2004（1）.