陳志剛（中拉產(chǎn)能合作投資基金有限責任公司 北京 100033）

企業(yè)對外投資的稅收新挑戰(zhàn)

陳志剛（中拉產(chǎn)能合作投資基金有限責任公司 北京 100033）

2015年10月BEPS行動計劃最終報告發(fā)布后，相關國家隨之調整國內稅收制度、修訂國際稅收協(xié)定，結合本國情況和自身訴求陸續(xù)實施防止稅基侵蝕和利潤轉移的政策和措施。近年來的國際稅收征管氛圍為之一變，跨境企業(yè)面臨新的國際稅收環(huán)境，企業(yè)對外投資稅務問題遇到新挑戰(zhàn)。

一、對外投資稅務問題的一般視角

投資目的地和母國的稅收政策與管理措施直接關系到企業(yè)的對外投資回報水平，是“走出去”企業(yè)無法回避的問題，大多要通過稅務籌劃降低或者遞延稅負。一般而言，需要考慮以下方面：

一是投資目的地稅收制度。投資目的地是企業(yè)境外經(jīng)營所得的來源地。盡管各國稅制有所差異，但均非常重視對源自本國收入的稅收管轄。投資目的地，或者說東道國（或地區(qū)，下同），作為投資所得來源地，其稅收管轄權是優(yōu)先的。

二是母國鼓勵對外投資的稅收優(yōu)惠政策。各國大多有支持企業(yè)對外投資的稅收規(guī)定。如對本國產(chǎn)品境外加工后重新進口免征關稅；對本國公司從外國子公司收取的股息免稅；國內法規(guī)定對本國居民在外國享受的稅收優(yōu)惠給予饒讓抵免；本國公司從外國取得的所得延期納稅，等等。我國為促進企業(yè)對外投資，在計征企業(yè)所得稅時對居民企業(yè)境外所得在境外已納稅額實行直接和間接抵免。

三是稅負較低的第三國，以及相關國家和地區(qū)之間國際稅收協(xié)定所構成的稅收優(yōu)惠空間網(wǎng)絡。當投資東道國所征預提所得稅和資本利得稅稅率較高時，對外投資企業(yè)往往考慮在自身稅負較低、具有龐大稅收協(xié)定網(wǎng)絡且能同時從投資東道國和母國獲得相對稅收優(yōu)惠待遇的中轉國，設立中間控股公司間接持有境外實體股權。當然，中間控股公司設立和維持的成本，如所在國對公司注冊資本、當?shù)囟氯藬?shù)的要求，設立的費用和時間，年度審計要求，所在國的國際聲譽等，又成為對外投資企業(yè)需重點考慮的因素。

二、BEPS行動計劃帶來的國際稅收新挑戰(zhàn)

OECD推進BEPS行動計劃，出發(fā)點是改革現(xiàn)有國際稅收框架，“以重拾各界對國際稅收體系的信心，并確保利潤在經(jīng)濟活動發(fā)生地和價值創(chuàng)造地征稅”。初期的共識是打擊通過傳統(tǒng)避稅地避稅的行為，此后又進一步涉及不同國家（特別是發(fā)達國家）之間的稅制矛盾問題，關注有害稅收實踐、擇協(xié)避稅，強調各稅收管轄區(qū)域之間的稅收信息交換和監(jiān)管協(xié)同。2015年10月，OECD向全球發(fā)布BEPS15項行動計劃和1份解釋性聲明，并隨后通過了G20財長和央行行長會議的審議。這意味著國際稅收體系改革從2016年開始轉入后BEPS時代。此后，包括我國在內的約100個國家，在2016年底前簽署了《多邊工具》協(xié)定，標志著BEPS行動計劃的各項要求和建議，包括最低標準、共同方法和最佳實踐，將在各國推進稅制改革的進程中不斷落地和實施，現(xiàn)有國際稅收協(xié)定將陸續(xù)調整和升級。今后，企業(yè)對外投資面臨的國際稅收環(huán)境、涉及的東道國和母國稅收風險以及稅收規(guī)劃等，與此前相比都將有不小變化。

（一）傳統(tǒng)避稅港將難以為繼

將利潤轉移到避稅天堂、低稅率區(qū)，以達到不繳稅、少繳稅或者延遲繳稅的目的，是過去很多對外投資企業(yè)或跨國公司常用的避稅手法。自OECD推進BEPS項目以來，打擊這種完全沒有經(jīng)濟實質的行為已成為全球共識，而傳統(tǒng)避稅地，包括避稅天堂和稅率偏低國家等，也成為明確的打擊對象。

一方面，一些國家和國際組織公布避稅港清單。2009年4月，OECD在G20倫敦峰會期間公布了全球避稅港黑名單、灰名單和白名單，以是否執(zhí)行國際通行稅務準則交換信息為標準，將哥斯達黎加、馬來西亞納閩島、菲律賓和烏拉圭列入黑名單，將比利時、文萊、智利、荷屬安地列斯、直布羅陀、列支敦士登、盧森堡、摩納哥、新加坡、瑞士、巴哈馬群島、百慕大群島、開曼群島等38個國家和地區(qū)列入灰名單，將英國、中國（特別行政區(qū)除外）、法國、德國、俄羅斯和美國等40個國家和地區(qū)列為白名單。列入黑名單的國家迅速承諾遵守國際標準而晉級為灰名單，瑞士等國做出實質履行國際標準行動而晉級為白名單。一時間，避稅港已成為“過街老鼠”，相關國家和地區(qū)不斷調整和讓步以適應國際稅收體系改革要求，如瑞士、盧森堡、安道爾等國逐步放寬曾經(jīng)固守的銀行保密制度。2017年，歐盟也將發(fā)布避稅天堂清單，繼續(xù)對避稅港施加沉重壓力。

另一方面，單純通過避稅港避稅的行為較易受到限制，各國可通過調整國內法的方式，如收緊利息扣除政策,出臺轉讓定價、受控外國公司（CFC）等方面的監(jiān)管措施等實現(xiàn)監(jiān)管目標。可能如英國《泰晤士報》2014年報道所言，避稅天堂將在5年內消失。

（二）稅收信息透明度和確定性得以強化

OECD認為，不能及時、全面獲取惡意稅收籌劃方案的相關信息，是當前世界各國稅務機關面臨的主要挑戰(zhàn)之一。這也是轉讓定價、人為規(guī)避常設機構、混合錯配、擇協(xié)避稅等BEPS行為存在的充分條件之一。為此，BEPS行動計劃從數(shù)據(jù)統(tǒng)計、強制披露、轉讓定價資料等方面提出建議，以提高企業(yè)對稅務機關以及各國之間稅務數(shù)據(jù)的透明度。例如，“轉讓定價文件和國別報告”要求跨國公司向相關國家稅務機關提供“主文檔”、“本地文檔”，并按年度申報“國別報告”，而各國稅務機關將根據(jù)多邊公約、雙邊稅收協(xié)定或稅收信息交換協(xié)議等在相關稅收管轄區(qū)之間自動交換信息。這些要求作為“最低標準”具有較高的遵從約束力，OECD將監(jiān)督參與BEPS行動計劃各國的執(zhí)行情況。

OECD在2014年發(fā)布金融賬戶涉稅信息自動交換標準（AEOI），內容針對個人和企業(yè)銀行賬戶信息，通過統(tǒng)一報告標準（CRS）規(guī)范各國金融機構收集和報送外國稅收居民個人和企業(yè)賬戶信息的要求和程序，通過主管當局間協(xié)議范本（CAA）規(guī)范各稅務管轄區(qū)之間自動交換金融賬戶涉稅信息的操作細節(jié)，進一步提高了國際稅收數(shù)據(jù)信息透明度。在G20大力推動下，到2016年末已有105個國家（地區(qū)）簽署多邊公約接受并執(zhí)行AEOI標準，包括開曼群島、英屬維爾京群島、百慕大、盧森堡、荷蘭、中國香港、新加坡等企業(yè)對外投資常設中間層機構的國家和地區(qū)。我國在2017年1月1日開始實施《非居民金融賬戶涉稅信息盡職調查管理辦法》，自2018年開始與相關參與國家進行第一次金融賬戶信息自動交換。

（三）更加重視交易和商業(yè)存在的經(jīng)濟實質

BEPS行動計劃堅持稅收與經(jīng)濟實質發(fā)生地和價值創(chuàng)造地相一致的原則。盡管目前對經(jīng)濟實質的概念和要件尚無一致性界定，但經(jīng)濟實質要求已具體化到BEPS行動計劃的每個核心環(huán)節(jié)，BEPS項目報告對部分交易和商業(yè)存在提出了經(jīng)濟實質判斷的建議。無論對于交易還是商業(yè)存在，重點關注其是否從事核心業(yè)務并取得直接相關收入的經(jīng)濟實質，判斷方式可采用關聯(lián)法（nexus approach）。

在交易的經(jīng)濟實質方面：對于轉讓定價有關無形資產(chǎn)（IP），將支出作為衡量實質性經(jīng)濟活動的指標，納稅人應僅在其自身發(fā)生符合條件的研發(fā)支出并取得相關的IP收入的情況下，才能享受有關的IP稅收優(yōu)惠。對于數(shù)字經(jīng)濟，可以通過“實質經(jīng)濟存在測試”（substantial economic presence test）檢驗經(jīng)濟活動主體是否與另一轄區(qū)產(chǎn)生關聯(lián)。對于利息扣除，可以對所有在經(jīng)濟實質上等同于利息的費用支出同樣適用基準凈利息/EBITDA（未計利息、稅額、折舊及攤銷前的利潤）的固定扣除率。對于基金管理，實質性活動是基金經(jīng)理的創(chuàng)造收入活動，包括對持有或賣出投資做出決策，計算風險和儲備，對匯率或利率波動以及對沖做出決策，以及為政府機關和投資者準備相關文件或報告等。

在商業(yè)存在的經(jīng)濟實質方面：CFC規(guī)則要求從人員、場所、資產(chǎn)及風險等指標，判斷CFC所得是否與其經(jīng)濟實質相分離，關鍵是有無獨立經(jīng)營能力——不能獨立經(jīng)營的，其收入即使沒有匯回國內也要視同匯回征稅。對于持有多種資產(chǎn)并取得利息、租金等多種收入的控股公司，其實質性活動主要體現(xiàn)為該公司直接從事與其收入類型相關的核心業(yè)務活動。對于僅持有股權投資，取得股息和財產(chǎn)收益的控股公司（如直接投資的中間層架構），至少該企業(yè)應執(zhí)行該稅收管轄區(qū)對所有公司適用的法律申報要求，并具備參與持有股權管理活動所必須的實質條件（如證明具備開展相關活動的人員和辦公地點條件），這就限制了郵箱公司和空殼掛牌公司。

（四）增強了國際稅收規(guī)則一致性

BEPS項目成果具有軟法性質，對OECD成員有共同遵從的要求，對G20成員起碼有政治和道義約束，對既非OECD也非G20成員的其他國家有參考意義。因此，后BEPS時期，世界范圍內稅收規(guī)則的一致性將得到增強。

一是現(xiàn)有國際通用的稅收制度文本得到更新和修訂。包括修訂了OECD的國際稅收協(xié)定范本，修訂了轉讓定價指南，明確轉讓定價同期資料的要求，并對包含多個經(jīng)濟活動指標的國別報告模板形成共識。

二是通過提出共同方法、最佳實踐等建議，明確了構建有效受控外國企業(yè)稅制的關鍵要素，提出了制訂利息扣除方面的通用方法，并推薦了有關強制性披露制度的最佳實踐等。

三是通過談判和簽署《多邊工具》，相關國家將修訂并增強現(xiàn)有雙邊稅收協(xié)定的一致性。涉及理順爭端解決機制，規(guī)定多邊和雙邊相互協(xié)商程序（MAP）機制的最低標準、最佳實踐和強制仲裁措施；使用應對雙重居民身份的一般性反濫用措施，提高各國稅收政策消除混合錯配安排的能力，防止稅收協(xié)定的優(yōu)惠政策被不恰當授予，等等。

（五）國際稅收征管從緊，跨國稅收爭議將有所上升

BEPS行動計劃不可避免帶來全球范圍稅收征管從緊的趨勢。一是現(xiàn)有稅法覆蓋面擴大、適應性增強，如BEPS項目報告專門就“數(shù)字經(jīng)濟”發(fā)展對國際稅收的影響進行分析，并提出了監(jiān)管建議。二是隨著各國稅法一致性增強，各國間稅收征管的協(xié)調性也進一步加強，而BEPS行為很大程度上就是利用了各國稅收政策和監(jiān)管差異所形成的“木桶效應”。三是各國間涉稅數(shù)據(jù)信息交換的力度加大、頻度提高，特別是金融涉稅數(shù)據(jù)，已接受AEOI標準、執(zhí)行CRS規(guī)范的100多個國家之間最遲將于2018年實現(xiàn)金融涉稅信息自動交換。四是各國涉及非居民的稅收優(yōu)惠將受到一定約束，為防止有害稅收競爭、避免競次效應，BEPS行動計劃強化了經(jīng)濟實質的要求，增強了有害稅收實踐論壇（FHTP）的功能。

隨著各國增大稅收征管力度，跨國稅收爭議將有所上升。特別是2016年以來美國特朗普當選總統(tǒng)和英國公投退歐等“黑天鵝”事件頻出，各國民粹主義傾向有所增強，貿(mào)易保護主義有所抬頭，全球產(chǎn)業(yè)鏈面臨重構，經(jīng)濟全球化趨勢出現(xiàn)分歧。在此背景下，旨在確保稅收與價值創(chuàng)造相一致的BEPS行動計劃很可能導致國際稅收體系“超調”，在部分國家發(fā)展成為帶有“重商主義”色彩的稅收征管措施，國家間稅收爭議可能進一步擴大。盡管BEPS行動計劃也預見到并有針對性地形成爭端解決機制，但觸發(fā)和完成“同行審議”（peer review）或“強制仲裁”畢竟曠日持久，對企業(yè)而言時間成本很大，所得收益卻可能很有限。

三、后BEPS時期對外投資應重點關注的稅收問題

盡管BEPS問題往往源自跨國企業(yè)稅收籌劃，但并不意味著在后BEPS時期，跨國經(jīng)營和對外投資的企業(yè)要弱化甚至放棄稅收籌劃。一方面，政府稅收的源泉是企業(yè)經(jīng)營利潤，各國推動和落實BEPS行動計劃并非要制約和妨礙企業(yè)盈利，不是“涸澤而漁”，而是要確保利潤與價值創(chuàng)造相一致，保障企業(yè)實質性經(jīng)營所在稅收管轄區(qū)的稅收權益。另一方面，企業(yè)稅收籌劃的根本目的是降低整體稅負、提高盈利水平——這一點在此前和后BEPS時期也不會改變。需要變化的是，企業(yè)稅收籌劃要摒棄“逃稅”思維，更加重視對跨國稅務風險的分析研判，特別要關注以下問題：

一是母國適用的有關CFC稅收規(guī)則，包括對“控制”的法律界定和執(zhí)法實踐。CFC規(guī)則要求利潤即使未匯回國內也要征稅，但這一要求不是絕對的，而是相對于“控制”的實質。換言之，只要不觸及母國有關CFC規(guī)則的控制標準，企業(yè)源于東道國的收入仍可實現(xiàn)避稅或延遲納稅。例如，中國企業(yè)在所得稅實際稅負低于12.5%的其他國家或地區(qū)設立機構，如果整體股權表決權未超過50%或者沒有形成實質控制，其基于合理的經(jīng)營需要而不分配或少分配的利潤，可以不計入境內的當期收入。

二是中間層架構的經(jīng)濟實質要求。過去，企業(yè)對外投資設立的中間層架構更多表現(xiàn)為沒有實質性經(jīng)營或者管理活動的空殼公司，很多低稅率國家也允許甚至鼓勵殼公司存在。在后BEPS時期，各國包括過去的“避稅天堂”，均加強了對居民企業(yè)的經(jīng)濟實質要求。因此，中間架構要變“空”為“實”，在跨國經(jīng)營中切實發(fā)揮必要的經(jīng)營或管理職能，新設特殊目的機構（SPV）則需要直接從事適當?shù)慕?jīng)濟實質活動，起碼要有人員、場所等，這在一定程度上也將增加對外投資成本。

三是人為規(guī)避常設機構的規(guī)則。企業(yè)跨國銷售既可利用當?shù)劁N售渠道，也可自行設立境外銷售機構，隨著跨境電子商務發(fā)展，境外的物流支持或售后服務也更加重要。BEPS行動計劃有關“人為規(guī)避常設機構”的部分建議，各國將更多從收益權而非從股權和設立機構等角度判斷是否為居民企業(yè)，即從本稅收管轄區(qū)經(jīng)營活動對銷售收入、經(jīng)營所得的實質性貢獻，判斷是否將相關收入（或特定比例）作為應納稅所得額，涵蓋通過代理人或類似安排、通過所謂準備性或輔助性活動（其實為企業(yè)核心業(yè)務）等行為。企業(yè)從事跨國經(jīng)營、規(guī)劃跨國銷售，需要注意適用東道國相關規(guī)定，避免被雙重征稅。

四是數(shù)據(jù)信息報告義務。BEPS行動計劃對解決各國間涉稅數(shù)據(jù)的信息不對稱問題投入了巨大精力，也形成了操作性很強的實質性成果，并將在未來幾年陸續(xù)付諸實施。如滿足一定條件的跨國經(jīng)營企業(yè)集團，不僅需要按時向本國稅務機關提交主報告，向東道國稅務機關提交當?shù)貓蟾妫€需要及時向本國稅務機關提交國別報告，披露其主要價值創(chuàng)造因素（如人員、經(jīng)營實體、業(yè)務活動、資產(chǎn)等）和在各國當?shù)氐募{稅情況。而且，這種國別報告還將通過自動情報交換，被其投資經(jīng)營所在國的稅務機關獲取，從而給稅務機關評估跨國企業(yè)的轉讓定價和國際避稅風險提供有力依據(jù)。

當然，BEPS行動計劃的推行，對跨國企業(yè)或者對外投資企業(yè)而言有挑戰(zhàn)必然有機遇。隨著各國陸續(xù)落實BEPS行動計劃的要求，各國的稅收政策將更為透明和統(tǒng)一，國際稅收體系的確定性增加，國際化經(jīng)營的企業(yè)將面臨更為一致和公平的競爭環(huán)境，稅收遵從成本會有所降低。在后BEPS時期，企業(yè)要善于在透明度更高、管理更協(xié)調的國際稅收環(huán)境中尋找管理差異和比較優(yōu)勢，因勢而動，實現(xiàn)效益最大化。

[1] OECD.Base Erosion and Profit Shifting［EB/OL］.http://www.oecd. org/tax/beps/beps-actions.htm

[2]國家稅務總局.G20稅基侵蝕和利潤轉移（BEPS）項目2015年最終報告［EB/OL］.http://www.chinatax.gov.cn/n810219/n810724/c1836574/ content.html

責任編輯：王 平