文/劉毅 編輯/靖立坤

跨境擔保政策釋疑

文/劉毅 編輯/靖立坤

Q：某國有企業(yè)對境外子公司境外貸款承擔連帶擔保責任，而非主要擔保責任，是否需要到外匯局登記？

A：需要。根據(jù)《國家外匯管理局關(guān)于發(fā)布〈跨境擔保外匯管理規(guī)定〉的通知》（匯發(fā)〔2014〕29號，下文稱“29號文”）的規(guī)定，外匯局對內(nèi)保外貸，即擔保人注冊地在境內(nèi)、債務人和債權(quán)人注冊地均在境外的跨境擔保，實行登記管理。該規(guī)定并不以擔保人是否承擔主要擔保責任為條件。

Q：某公司計劃由境外子公司在境外貸款，并由該公司與境外放款單位簽訂代償協(xié)議，若境外子公司違約，則由該公司使用境內(nèi)資金進行代償。該代償協(xié)議是否需要在外匯局登記？登記后是否可以正常履行代償協(xié)議？

A：需要登記。該代償協(xié)議屬于內(nèi)保外貸。根據(jù)29號文的規(guī)定，外匯局對內(nèi)保外貸實行登記管理。代償協(xié)議需要履約的，該公司可憑擔保登記文件直接到銀行辦理擔保履約項下的購付匯。

Q：某金融資產(chǎn)管理公司收購境內(nèi)某國有銀行一筆債權(quán)，債務人為外商投資企業(yè)。在債務重組過程中，該外商投資企業(yè)的境外母公司愿為其債務重組提供保證。此情形是否屬于需要辦理外保內(nèi)貸登記的情形？

A：根據(jù)《國家外匯管理局關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司對外處置不良資產(chǎn)外匯管理有關(guān)問題的通知》（匯發(fā)〔2015〕3號）的要求，金融資產(chǎn)管理公司對外處置不良資產(chǎn)后新發(fā)生的跨境擔保，按照現(xiàn)行跨境擔保外匯管理規(guī)定進行管理。而該業(yè)務滿足了29號文關(guān)于外保內(nèi)貸的定義，即擔保人注冊地在境外、債務人和債權(quán)人注冊地均在境內(nèi)；也符合29號文規(guī)定的外保內(nèi)貸業(yè)務的條件：（1）債務人為在境內(nèi)注冊經(jīng)營的非金融機構(gòu)；（2）債權(quán)人為在境內(nèi)注冊經(jīng)營的金融機構(gòu)；（3）擔保標的為本外幣貸款（不包括委托貸款）或有約束力的授信額度；（4）擔保形式符合境內(nèi)、外法律規(guī)定。因此，該業(yè)務屬需要到外匯局辦理登記的外保內(nèi)貸業(yè)務。

Q：某公司計劃通過境內(nèi)銀行擔保獲得的境外貸款以收購境外機構(gòu)股權(quán)。根據(jù)29號文操作指引的規(guī)定，通過內(nèi)保外貸資金獲得境外機構(gòu)股權(quán)的，“應當符合國內(nèi)相關(guān)部門有關(guān)境外投資的規(guī)定”。這是否意味著該公司既要辦理內(nèi)保外貸登記，也要辦理境外投資登記？

［釋疑］

A：需要辦理境外投資登記，但無須辦理內(nèi)保外貸登記。該筆擔保業(yè)務的債權(quán)人在境外，債務人和擔保人在境內(nèi)，根據(jù)29號文的規(guī)定，該業(yè)務屬于其他形式的跨境擔保，無需到外匯局辦理擔保登記。但是該公司的行為實質(zhì)是境外投資行為，因而必須要獲得國內(nèi)境外投資主管部門的同意，并在銀行辦理境外投資登記。

Q：某公司計劃通過內(nèi)保外貸收購一家由境內(nèi)公司100%持股的境外公司股權(quán)。在29號文操作指引的內(nèi)保外貸資金用途負面清單中包括“擔保項下資金直接或間接用于獲得境外標的公司的股權(quán)，且標的公司50%以上資產(chǎn)在境內(nèi)的”。而根據(jù)標的公司最新的境外審計報告，其50%以上資產(chǎn)在境外。請問這種情況能否辦理內(nèi)保外貸業(yè)務？

A：可以。根據(jù)《國家外匯管理局關(guān)于進一步推進外匯管理改革完善真實合規(guī)性審核的通知》（匯發(fā)〔2017〕3號）的規(guī)定，內(nèi)保外貸項下資金可通過向境內(nèi)進行放貸、股權(quán)投資等方式將擔保項下資金直接或間接調(diào)回境內(nèi)使用。因此，29號文操作指引的該項規(guī)定已失效。

Q：某中資企業(yè)向境內(nèi)銀行離岸部借了一筆外匯貸款，境內(nèi)兄弟公司計劃為這筆貸款提供擔保。請問是否需要辦理擔保登記手續(xù)？需要提供什么材料？

A：不需辦理擔保登記，但須辦理外債登記。該筆擔保業(yè)務的債權(quán)人在境外，債務人和擔保人在境內(nèi)。根據(jù)29號文的規(guī)定，該業(yè)務屬于其他形式的跨境擔保，無需到外匯局辦理擔保登記。但是該筆外匯貸款屬于外債，應按照《中國人民銀行關(guān)于全口徑跨境融資宏觀審慎管理有關(guān)事宜的通知》（銀發(fā)〔2017〕9號）的要求，到外匯局辦理外債登記。

作者單位：外匯局福建省分局