吳鉤

宋政府申明：“未降新敕日前已用舊敕與奪之事，并不得援引新敕追改?！?/p>

讓我們先假設(shè)一個(gè)案例：有一對(duì)夫婦，婚后生活不睦，乃至反目成仇，一日，妻子趁丈夫熟睡，刺了他十幾刀，并砍斷他的手指。事后，妻子向警方自首。法律規(guī)定，殺傷他人的罪犯，如果能夠自首，可以獲得減刑。本案中，兇手具有自首的情節(jié)，因此，法官作出了從寬的判決。過(guò)了十年，國(guó)家修訂刑法，取消了故意殺人罪的自首減刑規(guī)定。請(qǐng)問(wèn)：法院可不可以因?yàn)樾谭ǖ男薷亩匦聦徟惺昵暗钠拮託煞虬福o兇手加刑？

只要稍具法律知識(shí)的朋友都會(huì)知道，法院不可以改判舊案，因?yàn)檫@違背了“法不溯及既往”的司法原則。根據(jù)這一司法原則，今日之法，不可繩昨天之事，而只可用來(lái)約束新法生效之后的行為。

那么，如果我們假設(shè)的那個(gè)案子發(fā)生在古代呢，比如中國(guó)宋代？事實(shí)上，北宋時(shí)，登州真的發(fā)生過(guò)一起類似的案子：熙寧初年，登州有一個(gè)叫做阿云的女子，被家族中尊長(zhǎng)許配給農(nóng)夫韋阿大。阿云很厭惡韋阿大，因?yàn)樗L(zhǎng)得很丑。一日深夜，阿云摸黑砍了他十余刀，并砍斷他的一根手指。案發(fā)后，縣尉抓了阿云訊問(wèn)，阿云坦白交代了罪行。在宋朝，這屬于“按問(wèn)欲舉”的自首。根據(jù)宋朝的法律，謀殺人已傷，當(dāng)判絞刑，不過(guò)阿云有自首情節(jié)，可獲得減刑，“歸首者各得減罪二等坐之”，所以法官許遵判阿云流刑，而不是死刑。

但中央法司駁回了許遵的判決，許遵則不服氣提出申訴，朝廷為此委派王安石、司馬光等學(xué)士進(jìn)行議法，王安石認(rèn)為許遵的判決適當(dāng)，阿云依法當(dāng)獲得判刑；司馬光則堅(jiān)決反對(duì)許遵的判決，認(rèn)為阿云依法應(yīng)該判處絞刑。最后，神宗皇帝采納了王安石的意見(jiàn)，維護(hù)了許遵的原判，并用敕文重申了自首減刑的司法原則：“謀殺已傷，案問(wèn)欲舉自首者，從謀殺減二等論?！?/p>

但事情沒(méi)有完結(jié)，十八年后，宋神宗駕崩，宋哲宗繼位，司馬光回朝執(zhí)政，又廢棄了“謀殺已傷，案問(wèn)欲舉自首者，從謀殺減二等論”的敕文。我看過(guò)不少講述“阿云案”的網(wǎng)文，幾乎都添油加醋地說(shuō)，司馬光派人抓回阿云，重審了阿云案，并根據(jù)新的立法將阿云處斬。但我可以負(fù)責(zé)任地說(shuō)，所有關(guān)于“司馬光殺了阿云”的說(shuō)法，全部都是胡扯出來(lái)的，因?yàn)樗抉R光若殺阿云，顯然便違背了“法不溯及既往”的司法原則。

說(shuō)到這里，你肯定要問(wèn)：難道宋朝的司法也講“法不溯及既往”嗎？法制史教材告訴我們：“法不溯及既往”的司法原則起源于羅馬法。但實(shí)際上，中華法系同樣發(fā)展出“法不溯及既往”的精神。早在漢代時(shí)，漢令已規(guī)定：“犯法者，各以法時(shí)律令論之，明有所訖也?！彼^“法時(shí)”，即犯法之時(shí)。法令的意思是說(shuō)，對(duì)一項(xiàng)罪行的審判，應(yīng)以犯法之時(shí)的律令為準(zhǔn)繩，而不可按犯法以后頒布的法令進(jìn)行定罪與量刑。

到了宋代，關(guān)于“法不溯及既往”的立法更為詳盡。熙寧十年（1077），朝廷的立法部門經(jīng)皇帝批準(zhǔn)，頒降了新的法律“熙寧詳定尚書(shū)刑部敕”，共分九門，總六十三條。在推行新法的同時(shí)，宋政府申明：“未降新敕日前已用舊敕與奪之事，并不得援引新敕追改?！睋Q言之，新的立法只用來(lái)約束生效之后的行為，新法生效之前的行為適用舊法；新法生效之前已經(jīng)援引舊法作出判決的案子，不得引用新法加以改判。顯然，宋朝的立法者非常清楚：今日之法，不可繩昨天之事；法不溯及既往。

讓我再舉一個(gè)例子：建中靖國(guó)元年（1101）前后，權(quán)刑部侍郎周鼎、刑部員外郎許端卿在審核刑案時(shí)，根據(jù)“元符編敕”的相關(guān)規(guī)定，對(duì)已經(jīng)按“元豐舊條”裁斷過(guò)的罪犯作出改判，如將“刺面配”或“刺配”改為“編管”。周鼎、許端卿的做法立即受到臺(tái)諫官的彈劾：“久來(lái)?xiàng)l制，凡用舊條已斷過(guò)，不得引新條追改。今已用元豐舊條斷過(guò)編配人，乃用刑部看詳新條改正。鼎為刑官，盡以元豐之舊條為重法而改之。命下刪改之日，奸人舞弊，顯屬挾情亂法，伏望早降睿旨，黜責(zé)鼎等?！迸_(tái)諫官重申了“法不溯及既往”的原則，并要求處分“挾情亂法”的周鼎、許端卿，最后，周許二人均被降官。

南宋慶元年間頒行的法典《慶元條法事類》更是明確規(guī)定：“即應(yīng)事已用舊法理斷者，不得用新法追改?！敝挥性谝环N情況下，宋人才認(rèn)為法可溯往，即新法頒布、生效之時(shí)，犯罪行為尚未暴露；或者其犯罪行為雖已暴露，但法院尚未判決，那么這個(gè)時(shí)候，司法機(jī)關(guān)便可以援引新法進(jìn)行裁決，但是，必須遵循“就輕不就重”的原則。按《慶元條法事類》的規(guī)定：“諸犯罪未發(fā)及已發(fā)未論決而改法者，法重，聽(tīng)依犯時(shí)；法輕，從輕法?！?/p>

在現(xiàn)代法治國(guó)家的法律中，“法不溯及既往”主要表現(xiàn)為兩個(gè)層面：1.一般情況下，法律沒(méi)有溯及力；2.在對(duì)被告人有利的情況下，現(xiàn)行法律可溯及既往行為，此即“有利追溯”。體現(xiàn)在刑事訴訟上，可以概括為“從舊兼從輕”，這也是我國(guó)現(xiàn)行刑法采用的原則。不過(guò)我們卻未必知道，宋朝的刑事司法，同樣采用了“從舊兼從輕”的原則。

因此，從法理上說(shuō)，不管司馬光執(zhí)政之后怎么修改法律，新法都不能溯及阿云案。而且，從歷史事實(shí)來(lái)看，司馬光只是推翻了宋神宗時(shí)代的“謀殺已傷，案問(wèn)欲舉自首者，從謀殺減二等論”敕文，并沒(méi)有重審阿云案。史料中找不到司馬光殺了阿云的任何記載。

（作者系歷史學(xué)者）